Яков Кротов. Путешественник по времени. Вспомогательные материалы: VI век.

Дигесты Юстиниана

К оглавлению

КНИГА СОРОК ПЯТАЯ

Титул I¹.0 словесных обязательствах

1. Ульпиан в 48-й книге «Комментариев к Сабину». Стипуляция может совершаться не иначе как в том случае, когда говорят оба. Поэтому ни немой, ни глухой, ни (неговорящий) младенец не могут заключать стипуляции. Не может и отсутствующий, раз (обе стороны) должны по очереди слушать. Если же кто-либо из перечисленных хочет стипулировать, то пусть он стипулирует посредством присутствующего раба и тогда приобретет иск из стипуляции. Также если кто-то хочет принять на себя обязательство, пусть он велит это (рабу) и тогда будет подлежать иску о сделанном по приказу (господина).

1. Если кто-либо присутствующий, задав вопрос, умер до того, как получил ответ, то это делает стипуляцию ничтожной. Однако если кто-либо присутствующий задал вопрос и тут же умер, а ответ был дан его заместителю, то обязательство возникает: ведь (между вопросом и ответом) не было промежутка времени, препятствующего возникновению обязательства.

2. Если кто-либо ответил на вопрос: «Дашь ли?» таким образом: «Почему бы и нет?», то и он в любом случае находится в таком положении, что связывается обязательством. Иное дело, если он без слов кивнул. Тот, кто так кивает, не связывается обязательством ни по цивильному, ни по естественному праву. И поэтому правильно сказано, что он не связывается из-за этого обязательством, как и его поручитель².

3. Если кто-либо на безусловный вопрос ответит: «Если случится то-то, тогда дам», то ясно, что он не связан обязательством. Или если кто-то на вопрос: «(Дашь) за пять дней до календ?» ответит: «Дам в иды», то равным образом не связывается обязательством, ведь он ответил не так, как его спрашивали. И в противоположном случае, когда на вопрос, содержащий условие, он ответит безусловно, надо будет сказать, что он не связывается обязательством. Если (отвечающий) прибавит или убавит что-либо из (условий) обязательства, то в любом случае надо будет признать, что обязательство ущербно, если⁵ только стипули-рующий тут же на месте не одобрит изменение обязательства: ведь тогда считается, что заключена уже другая стипуляция.

4. Если при заключении стипуляции ты на мой вопрос о «10» ответишь «20», то обязательство не считается заключенным ^<больше чем на 10^>. И наоборот, если ты на мой вопрос о «20» ответишь «10», то обязательство не будет заключено ^<больше чем на 10*: Ведь хотя и нужно

' Bas. 43.1. Ср. С. 8.38 (примеч. ред.). Ср. D. 46.4.8 рг. (примеч. ред.).

Согласно О. Ленелю, отсюда и до конца параграфа - интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).КНИГА СОРОК ПЯТАЯ, I 31

совпадение суммы, однако же более чем ясно, что в 20 присутствуют Ю^>4.

5. Но если ты мне, стипулирующему Памфила, пообещал Пам-фила и Стиха, то я считаю, что добавление Стиха следует признать излишним: ведь если стипуляций столько, сколько телесных вещей, то тогда стипуляций две - одна действительная, другая недействительная. И действительная стипуляция не лишается силы из-за недействительной.

6. Звучит ли ответ на том же или на другом языке, не важно. Так что если кто-либо задаст вопрос по-латыни, а ответ ему будет дан по-гречески, то если этот ответ совпадает (по смыслу с вопросом), обязательство установлено. То же самое и наоборот. Но могут быть сомнения, относится ли это только к греческому языку или же и к другим: пунийскому, ассирийскому или какому-либо другому? И записи Сабина, да и справедливость допускают, чтобы на любом языке устанавливалось словесное обязательство, однако лишь таким образом, чтобы оба (контрагента) понимали этот язык либо сами, либо через надежного переводчика.

2. Павел в 12-й книге «Комментариев к Сабину». Некоторые стипуляций состоят в том, чтобы дать, некоторые - в том, чтобы сделать.

1. И из всех них некоторые допускают исполнение по частям, как, например, когда мы стипулируем «дать 10»; некоторые не допускают, как в тех случаях, которые по природе не позволяют разделение, - например, когда мы стипулируем сервитут проезда или прогона (скота). Некоторые по природе допускают выдачу части⁵, однако если не все дано, стипуляция не выполнена, - например, когда я сти-пулирую человека, чашку или вазу. Ведь если выдана часть Стиха, то из этой части не получается освобождение от стипуляций, а либо можно требовать все сразу, либо (исполнение) находится в подвешенном состоянии, пока не будет дано остальное. К тому же типу относится и такая стипуляция: «дать Стиха или Памфила».

2. Таким образом, от подобных стипуляций даже сонаследники не могут освободиться частичной уплатой, пока они не выдадут все вместе эту самую вещь. Ведь из-за личности наследников условия стипуляций не меняются. И поэтому, если предмет не допускает разделения, как, например, сервитут проезда, то наследники пообещавшего несут солидарную ответственность. Но в случае, если один из наследников предоставит исполнение целиком, он будет иметь требование к сонаследнику при процессе о разделе наследства. Из этого, по словам Помпо-ния, выходит, что и каждый наследник лица, стипулировавшего сервитут проезда или прохода, имеет иск в полном объеме. Но некоторые полагают, что в этом случае стипуляция уничтожается, поскольку нельзя приобрести (целый) сервитут от (множества) отдельных лиц. Однако

₅ Согласно Г. Крюгеру, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.). Здесь и далее имеется в виду идеальная доля при общей собственности на вещь.КНИГА СОТОК ПЯТАЯ, I33

трудности в предоставлении еще не делают стипуляцию недействительной.

3. Но если я, стипулировав раба, подам иск против одного из наследников пообещавшего, то останется по крайней мере часть обязательства, относящаяся к остальным наследникам, так что она может быть выплачена. То же самое (происходит) и в случае, если долг одного из наследников был списан.

4. В отношении самого обещавшего и его поручителей применяется то же самое, что мы сказали в отношении наследников.

5. Также если содержание стипуляции состоит в определенном действии, например, если я стипулиро-вал таким образом: «Из-за тебя или из-за твоего наследника не будет препятствий, чтобы я ходил и прогонял (скот)?», а один из наследников мне запретил (ходить и прогонять), то по иску отвечает и его сонаследник, но на процессе о разделе наследства последний может удержать с него то, что выплатил (мне). Этого мнения придерживаются и Юлиан, и Помпоний.

6. Но если, напротив, умрет стипулировавший, который выговорил себе и своему наследнику право прохода и прогона, и одному из его наследников запрещают (пользоваться этим правом), то мы скажем, что тут важно, заключена ли сти-пуляция в целом или соответственно части того, кому запретили. Ведь если к стипуляции прибавлено (соглашение о) штрафе, то стипу-ляция имеет силу целиком, однако те, кому не запрещали, будут устранены эксцепцией о злом умысле. Если же никакой штраф не оговорен, то тогда стипуляция имеет силу лишь в соответствии с частью того, кому запретили (пользоваться сервитутом).

З⁶. Ульпиан в 49-й книге «Комментариев к Сабину». То же право применяется и в такой стипуляции: «Позволено ли будет иметь мне и моему наследнику?»⁷

1. Однако это различение имеет тот смысл, что когда одному из наследников (кредитора) воспрепятствовали, его сонаследник не может предъявлять иск из стипуляции, поскольку его это не касается, если только не был назначен штраф. Ведь назначение штрафа производит такое действие, что стипуляция совершается как бы в отношении всех, так что в данном случае мы не спрашиваем, кого касается (нарушение стипуляции). И разумеется, когда один из наследников (должника) воспрепятствовал (кредитору), то все наследники отвечают по иску: ведь тому, кому воспрепятствовали, важно, чтобы ему не препятствовал никто.

4. Павел в 12-й книге «Комментариев к Сабину». То же самое мы скажем и если я стипулировал у тебя, что ничего не будет сделано тобой и твоим наследником со злым умыслом, и либо стипулировавший, либо обещавший умер, оставив наследников.

1. Катон в 15-й книге пишет, что, при назначении в качестве штрафа на случай, если что-либо

⁶ Ср. D. 45.1.38.5 (примеч. ред.).

' Согласно О. Ленелю, вся преамбула - интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).КНИГА СОРОК ПЯТАЯ, I35

будет сделано противно уговору, определенной денежной суммы, если после смерти обещавшего один из многих его наследников сделает что-то противно оговоренному, то либо все наследники выплачивают штраф в соответствии со своими наследственными долями, либо один в соответствии со своей долей. Все выплачивают, если то, что сделано противно оговоренному, неделимо, как, например, сервитут проезда, поскольку то, что не может быть разделено на части, считается совершенным всеми. А если было оговорено относительно того, что допускает разделение, например, «не требовать больше»⁸, тогда тот из наследников, кто поступил противно этому, платит штраф только в соответствии со своей долей. Смысл этого различения таков, что в первом случае все вместе считаются совершившими деяние, которое может быть содеяно только целиком. ^<г1одобна этой и^>9 такая стипуляция: «Чтобы из-за тебя мне не было препятствий в том, чтобы проходить и прогонять (скот)». Но рассмотрим, не будет ли она скорее подобна такой стипуляции: «Тиций и его наследник даст одобрение (на это действие)»? Ведь по этой стипуляции и отвечать по иску будет одно лицо, которое не даст одобрение, и судиться будет одно лицо, которым было предъявлено требование. Так считает и Марцелл, хотя сам собственник не может дать одобрение частично.

2. Если тот, кто при стипуляции выговорил двойное (возмещение убытков)'⁰, умрет, оставив многих наследников, то каждый из них будет при эвикции иметь иск в соответствии со своей наследственной долей. То же самое в случае фруктуарной стипуляции" и обеспечения в отношении угрозы ущерба или запрета на будущее строительство, однако частично уничтожить возведенную постройку при запрете на новое строительство невозможно. Такое положение принято ради удобства кредиторов, для самого же обещавшего ни частичное уничтожение (постройки), ни частичная защита невозможны.

5. Помпоний в 26-й книге «Комментариев к Сабину». Из стипуляции¹² одни суть судебные, другие - преторские, третьи - конвенциональные, четвертые - смешанные: преторские и судебные. Судебные - это те, которые проистекают исключительно из компетенции судьи, как, например, обеспечение от злого умысла. Преторские -

¹¹ Имеется в виду cautio amplius non agi - гарантия, которую дает прокуратор (судебный представитель лица), что в случае предоставления присуждения противной стороной поверенному сам истец больше не будет подавать против нее иск. Переводчик следует конъектуре Т. Моммзена.

¹⁰ При покупке вещи на случай ее эвикции. В таком случае продавец выплачивает двойную цену вещи.

¹Stipulatio fructuaria - гарантия лица, участвующего в споре о временном владении в интердиктном производстве (licitatio fructuaria). Претор предоставляет владение тому, кто предложит большую цену и предоставит обеспечение.

² Ср. lust, inst. III.18 (примеч. ред.).КНИГА СОРОК ПЯТАЯ, I37

которые проистекают исключительно из компетенции претора, как, например, обеспечение от угрозы ущерба. Но преторские стипуляции должны быть понимаемы таким образом, что в них включаются и эдильские, ведь и они происходят от (магистратской) юрисдикции. Конвенциональные (стипуляции) - это те, которые происходят от соглашения сторон, и их разновидности столь многочисленны, что я был бы вынужден перечислить почти все виды договоров. Ведь они и проистекают из словесных обязательств, и зависят от сделки. Смешанные стипуляции - такие, как, например, обеспечение того, что имущество подопечного будет цело, ведь и претор велит дать подопечному гарантию, что имущество будет цело, а иногда и судья, если это дело не может быть разрешено другим образом. Также и стипуляция о двойном штрафе происходит либо от судьи, либо от эдильского эдикта.

1. Стипуляция же есть сопряжение речей, посредством которых тот, кого спрашивают о том, даст ли он или сделает ли, отвечает на вопрос.

2. Получение обеспечения есть стипуляция, которая таким образом обязывает обещавшего, чтобы им были привлечены адпро-миссоры, <то есть те, кто обещает то же самое^>|3.

3. А «получить обеспечение» сказано в том же смысле, что и «дать удовлетворение»: ведь если то, чем кто-либо был бы удовлетворен, ему и было предоставлено, то это и называется «дать удовлетворение». Подобным образом и поскольку кому-либо обеспечивается то, чем он был бы удовлетворен, так, чтобы оно причиталось ему по словесному обязательству, (постольку) это и называется «получить обеспечение». За. Если ты пообещаешь капитал, а на случай его неуплаты - штраф, то, даже если один из твоих наследников выплатит свою часть из этого капитала, но часть его сонаследника не выплачена, он все равно будет обязан к уплате штрафа¹⁴.

4. То же самое и в отношении штрафа из соглашения (о посредническом судействе), если один подчинился, а другой не подчинился решению судьи. Но его сонаследник¹⁵ должен возместить (убытки подчинившемуся). Ведь по-другому и не может быть без несправедливости по отношению к кредитору.

б¹⁶. Ульпиан в 1-й книге «Комментариев к Сабину». Тот, кому интердиктом запрещено владение имуществом, путем стипуляции может приобретать, но передавать право собственности или брать на себя обязательства не может. Поэтому и поручитель не может быть привлечен вместо него, как и вместо безумного.

Согласно А. Пернисе, средневековая глосса (примеч. ред.). Переводчик следует конъектуре Т. Моммзена.

Сонаследник того, кто, подчинившись решению судьи, все-таки вынужден был уплатить штраф из-за неподчинения сонаследника. "Ср. D. 29.2.5.1 (примеч.ред.).КНИГА СОРОК ПЯТАЯ, I39

7¹⁷. Он же в 6-й книге «Комментариев к Сабину». Если совершению какого-то действия предпосылается невозможное условие, оно лишает силы стипуляции. Иначе (будет), если к стипуляции прибавлено такое условие: «если не взойдет на небо», ведь она действительна, ее действие начинается с настоящего момента и она содержит денежный долг.

8. Павел во 2-й книге «Комментариев к Сабину». При такой стипуляции: «Если не дашь Стиха в календы, то обещаешь ли дать 10?», если раб умер, спрашивается: можно ли требовать сразу, еще до календ? Сабин и Прокул полагают, что истец должен подождать до назначенного срока, и это более правильно: ведь все обязательство находится под условием и соотнесено с определенным сроком, и хотя считается условным, но в нем содержится и срок. Но у того, кто пообещал так: «если до календ не дотронется пальцем до неба», можно требовать сразу же. Это одобряет и Марцелл.

9. Помпоний во 2-й книге «Комментариев к Сабину». Если Ти-ций и Сей по отдельности стипулировали так: «Обещаешь ли дать мне такое-то поместье, если не дашь ему?», то предел (постоянной) даче¹⁸ то одному, то другому будет тогда, когда начнется судебный процесс, так что иск (из стипуляции) будет принадлежать занявшему (поместье).

10". Он же в 3-й книге «Комментариев к Сабину». Мы пользуемся таким правом, что из подобной стипуляции: «Если Луций Ти-ций не приедет в Италию до майских календ, обещаешь ли дать 10?» можно требовать что-либо не раньше, чем будет доказано, что Ти-ций не может раньше этого срока приехать в Италию, и не важно²⁰, при жизни Тиция или после его смерти это произойдет²¹.

11²². Павел во 2-й книге «Комментариев к Сабину». Если (подвластный) сын стипулирует, находясь в своем отечестве, то после возвращения отца из вражеского плена он считается приобретшим (обязательство) для отца.

12. Помпоний в 5-й книге «Комментариев к Сабину». Если я сти-пулирую таким образом: «Обещаешь ли дать 10 или пять?», то мне причитаются пять. А если так: «Обещаешь дать в январские либо в февральские календы?», то дело обстоит так же, как если бы я стипу-лировал «в февральские календы».

¹⁷ Ср. D. 35.1.3 (примеч. ред.).

¹⁸ Чтобы должник не мог отговариваться от обоих, заявляя Тицию, что он дает Сею, а Сею - что дает Тицию.

^ Ср. D. 35.1.4.1 (примеч. ред.). ⁰ Переводчик следует конъектуре Моммзена: neque interesse вместо neque venisse.

То есть в качестве несомненного доказательства могут служить не только смерть

Тиция вне Италии, но и другие обстоятельства его жизни. "Ср. D. 28.2.31; 28.3.9; 49.15.13 (примеч.ред.).КНИГА СОРОК ПЯТАЯ, I 41

13. Ульпиан в 19-й книге «Комментариев к Сабину». Тот, кто стипулировал «в ближайшие календы», находится в том же положении, как тот, кто стипулировал (просто) «в календы».

14. Помпоний в 5-й книге «Комментариев к Сабину». Если я стипулирую от тебя так: «построить дом» или же накажу моему наследнику построить инсулу, то Цельс считает, что на этом основании нельзя требовать раньше, чем может быть построена ин-сула, и привлеченные поручители не связаны обязательством раньше этого срока;

15. Он же в 27-й книге «Комментариев к Сабину», и поэтому есть затруднение: если часть инсулы была построена, а затем уничтожена пожаром, то следует ли опять высчитывать полное время, необходимое на постройку инсулы, или же (брать в расчет) только оставшееся до ожидаемого срока? И правильнее будет, чтобы ему давалось полное (время).

16. Он же в 6-й книге «Комментариев к Сабину». Если ты должен мне Стиха или Памфила и один из них стал на каком-либо основании моим, то мне причитается от тебя другой.

1. Стипуляция такого рода: «ежегодно» - одновременно и неопределенная (по сроку), и вечная; это не так, как (в случае), когда легат прекращает свое действие со смертью легатария.

17". Ульпиан в 28-й книге «Комментариев к Сабину». Стипуляция недействительна, если к ней добавлено условие, оставляющее решение за обещавшим.

18. Помпоний в 10-й книге «Комментариев к Сабину». Тот, кто дважды пообещал одно и то же, в силу самого права не обязан более, чем один раз.

19. Он же в 15-й книге «Комментариев к Сабину». Если заключена такая стипуляция: «Если по твоей вине произойдет развод, то будет ли дано?», то никакой стипуляции нет, так как мы должны довольствоваться наказаниями, наложенными по закону, если²⁴ только стипуляция не заключает в себе штраф в том же объеме, который подразумевается законом.

20. Ульпиан в 34-й книге «Комментариев к Сабину». Вполне действительны стипуляции такого рода: «То, что тебе должен Ти-ций, обещаешь ли мне дать, когда должник умрет?», ведь такая стипуляция имеет силу так же, как любая другая, заключенная под условием.

21. Помпоний в 15-й книге «Комментариев к Сабину». Если бесприданница стипулирует на случай развода, чтобы ей были выданы под именем приданого 100, или та, которая имела в приданом 100,

Ср, D. 18.1.7 рг. (примеч. ред.).

О- Ленель предполагает, что отсюда и до конца фрагмента - интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).КНИГА СОРОК ПЯТАЯ, I 43

стипулирует дать 200 под именем приданого, то, по словам Прокула, в случае, когда та, которая имела 100, стипулировала 200, без сомнения, обязательство возникло на 100, а другие 100 подлежат истребованию иском о приданом. Так что следует сказать, что если в приданом ничего не было, то 100 все-таки включаются в (обязательство из) стипуля-ции; так же как если легат отказывается дочери, матери, сестре или кому-либо другому в качестве приданого, то легат действителен.

22^й. Павел в 9-й книге «Комментариев к Сабину». Если я стипу-лировал у тебя то, что считал золотым, в то время как это было медным, то ты имеешь передо мной обязательство в отношении медного (предмета), так как мы были согласны насчет самого предмета. Но я буду иметь против тебя иск из оговорки о злом умысле, если ты заведомо обманул меня.

23. Помпоний в 9-й²⁶ книге «Комментариев к Сабину». Если ты должен мне определенного раба на основании легата или стипуляции, то ты в случае его смерти будешь ответствен передо мной не иначе, как если ты по своей вине не выдал его мне, пока он был жив. А это так, если ты не выдал его после напоминания или убил его.

24". Павел в 9-й книге «Комментариев к Сабину». Но если по стипуляции подопечный должен Стиха, то задержка не будет считаться происшедшей по вине последнего, так чтобы и по смерти раба он был обязан (исполнить), - если только напоминание не было либо засвидетельствовано опекуном, либо сделано самому опекуну.

25. Помпоний в 20-й книге «Комментариев к Сабину». Если я стипулирую у тебя то, что мне уже причитается по другой стипуляции, но из-за эксцепции обещавший находится в безопасности²⁸, то обязательство возникнет из второй стипуляции, поскольку первая как бы не существует, раз ей противостоит эксцепция.

26. Ульпианв 42-йкниге «Комментариев к Сабину». В целом мы знаем, что безнравственные стипуляции не имеют никакой силы:

27. Помпоний в 22-й книге «Комментариев к Сабину», например, если кто-либо обещает, что он совершит убийство или святотатство. Но и в обязанности претора также входит отказать в иске из такого рода обязательства.

1. Если я стипулирую таким образом: «Если ты в течение двух лет не взойдешь на Капитолий, будет ли дано?», то я смогу по праву требовать только по истечении двух лет.

28. Павел в 10-й книге «Комментариев к Сабину». Если я стипу-лировал передачу вещи, то мы не считаем, что стипулировавшему Дается право собственности, но (ему) только передается (сама вещь).

²⁵ Ср. D. 47.2.20 рг. (примеч. ред.).

²⁶ О. Ленель читает «в 19-й». ²^ Ср. D. 13.1.3 (примеч. ред.).

⁸ То есть иску из стипуляции противостоит эксцепция, благодаря чему невозможно потребовать исполнение.КНИГА СОРОК ПЯТАЯ, I 45

29. Ульпианв 46-йкниге «Комментариев к Сабину». Мы должны знать, что в каждой стипуляций столько стипуляций, сколько денежных сумм, и столько стипуляций, сколько видов (вещей). Согласно этому выходит, что когда замешаны сумма или вид, которых не было в предыдущей стипуляций, то новации не получается, а выходит две стипуляций. Хотя и считается, что столько стипуляций, сколько сумм, и столько стипуляций, сколько вещей, однако если кто-либо стипули-ровал наличные деньги или кучу денег, то стипуляций не столько, сколько вещественных монет, но стипуляция одна. Ведь абсурдно, чтобы для каждого денария была отдельная стипуляция. Также и стипуляция по поводу легатов считается за одну, хотя вещей много или много легатов. Но и стипуляция в отношении всего имущества или всех рабов считается за одну. Также и стипуляция в отношении четверки лошадей или четырех носильщиков паланкина считается за одну. А если кто-либо стипулирует «то-то и то-то», тогда стипуляций столько, сколько вещей²⁹.

К Если я стипулировал раба у вора³⁰, то спрашивается: имеет ли силу стипуляция? Вызывает вопрос и (стипуляция), в которой я в общем-то стипулировал своего собственного раба; ведь стипуляция такого рода, когда стипулируется собственная вещь, не имеет силы. И считается, что в случае, если я стипулировал таким образом: «то, что ты на основании кондикции должен дать и сделать», стипуляция имеет силу. Если же я (просто) стипулирую раба, то стипуляция не имеет никакого значения. А если, как излагается, впоследствии без просрочки³¹ раб умер, то вор, по словам Марцелла", не подлежит кондикции. Ведь потребовать раба с помощью кондикции можно было, пока он был жив, а если, как излагается, он умер, то ситуация такова, что кондикция с помощью стипуляций теряет силу.

30. Он же в 47-й книге «Комментариев к Сабину». Вообще следует знать, что если кто записал себя поручителем, то это рассматривается как формальный акт".

31. Помпоний в 24-й книге «Комментариев к Сабину». Если я стипулировал под условием собственную вещь, то стипуляция считается действительной в том случае, если ко времени наступлении условия вещь не будет моей.

32. Ульпиан в 47-й книге «Комментариев к Сабину». Если в имени раба, выдачу которого себе я стипулировал, была допущена ошибка, то, раз в отношении самой телесной (субстанции) все было ясно, стипуляция считается имеющей силу.

* Ср. D. 46.3.72.3 (примеч. ред.).

Имеется в виду, что вор украл этого раба у меня же.

Без просрочки исполнения со стороны вора.

Ср. D. 35.1.3 (примеч. ред.). "Ср. lust. Inst. Ш.20.8 (примеч.ред.).КНИГА СОРОК ПЯТАЯ, I47

33. Помпоний в 25-й книге «Комментариев к Сабину». Если обещали дать Стиха в определенный срок и он умер до срока, то обещавший не связан обязательством.

34. Ульпиан в 48-й книге «Комментариев к Сабину». Есть большая разница, стипулирую ли я вещь, которую не могу иметь в коммерческом обороте, или же этого не может обещавший ее. Если я стипулирую ту вещь, которую не могу иметь в коммерческом обороте, то считается, что стипуляция не имеет силы. Если же кто-то пообещает ту вещь, которую не может иметь в коммерческом обороте, то это вредит ему, а не мне.

35. Павел в 12-й книге «Комментариев к Сабину». Если я стипулирую сделать то, чего по природе не может быть сделано, обязательство возникает не более, чем когда я стипулирую, чтобы было дано то, чего дать невозможно, если только нет такого лица, от которого зависит, чтобы это не могло быть сделано.

1. Также в отношении того, что запрещено законами, если это (запрещение) имеет постоянное основание, обязательство не имеет силы, как, например, если кто-либо стипу-лирует, чтобы его сестра была выдана за него замуж. Хотя если основание и не постоянное, как это получается в случае с сестрой по усыновлению, то следует сказать то же самое, ведь это тут же станет безнравственным.

2. Если при найме или купле-продаже кто-либо не ответит на вопрос, если только было достигнуто соглашение в отношении того, о чем не отвечено, то сделка имеет силу, поскольку эти договоры заключаются на основании не столько слов, сколько согласия.

36. Ульпиан в 48-й книге «Комментариев к Сабину». Если кто-либо был согласен принять на себя обязательство одним образом, но из-за уловки (противной стороны) оказался обязанным иначе, то по строгому праву он все-таки будет обязан, однако может пользоваться эксцепцией о злом умысле. То же самое и в случае, если со стороны стипулировавшего не было никакого злого умысла, но само дело в себе имело умысел: ведь если кто-то будет требовать по такой стипуляции, то он тем самым в отношении того, что требует, уже действует со злым умыслом.

37. Павел в 12-й книге «Комментариев к Сабину». Если я стипу-лировал определенные монеты, например которые находятся в кассе, и они погибли без умысла со стороны обещавшего, то мне ничего не причитается.

38. Ульпиан в 49-й книге «Комментариев к Сабину». Такая стипуляция: «Обещаешь ли, что мне будет позволено иметь?» содержит условие: чтобы было позволено иметь и ни от кого вообще не было бы препятствий к тому, чтобы нам можно было иметь. Это обстоятельство ведет к тому, что должник считается обещавшим, что тебе всеми будет позволено иметь. А значит, считается, что он пообещал действие со стороны другого лица, однако же никто не связывается обязательством, обещая действие со стороны другого лица. Но себя он связываетКНИГА СОРОК ПЯТАЯ, I49

обязательством не совершать действий, препятствующих мне иметь; он также обязывается, что ни его свой⁵⁴ наследник, ни³⁵ кто-либо из прочих преемников не будут препятствовать (мне) иметь.

1. Но если кто-либо пообещает, что не будет чиниться (никаких препятствий) со стороны другого лица, то надо будет сказать, что он тщетно обещает действие со стороны другого лица, если речь не идет о своем наследнике.

2. А если кто-либо хочет обещать действие со стороны другого лица, то он может пообещать штраф или цену вещи³⁶. Но в каких случаях считается, что позволено иметь? Если никто не затеял спора: ни сам обещавший, ни его наследники или преемники наследников.

3. Если кто-либо затеет спор не о собственности, а о голом владении, или же об узузфрукте, или о пользовании, ^<или о каком другом праве^>37 на то, что было отчуждено (по стипуляции), ясно, что (стипуляция) получает силу³⁸: ведь не позволено иметь тому, чьи права в отношении того, что он имеет, в чем-нибудь уменьшаются.

4. Был задан вопрос: может ли должник пообещать только свою собственную вещь или же и чужую? И скорее всего может быть обещана и чужая вещь, и эта сделка будет иметь эффект в том случае, если вещь (впоследствии) станет собственностью должника. Поэтому если она останется чужой, то надо будет сказать, что стипуляция недействительна, если только не было добавлено (соглашение) о штрафе на случай, если ни сам обещавший, ни его преемник не сделают что-нибудь³⁹.

5. Но как со стороны ответчика вместе с ним самим связаны обязательством и его преемники, так же и со стороны истца стипуляция совершается в пользу его самого и прочих, кто ему наследует, то есть если ему самому не было позволено владение вещью. Если же, напротив, не было позволено кому-либо другому, то яснее ясного, что стипуляция не вступает в силу, и будет совершенно не важно, стипулирую ли я «позволено иметь» или «мне позволено иметь».

6. Те, кто находится в чужой власти, могут стипули-ровать о том, что будет «позволено иметь» тем, в чьей власти они находятся, на тех же основаниях, на которых они могут стипулировать для них и прочее. Но если раб стипулирует, чтобы ему было позволено «иметь, или ходить, или прогонять скот⁴⁰», то (на этот счет) был задан вопрос: считается ли стипуляция правильной? И Юлиан говорит в 52-й книге дигест, что если раб стипулирует, чтобы ему было позволено иметь, или пообещает, что он не будет чинить стипулировавшему

³⁴То есть наследник из подвластных ему лиц (примеч. рем).

³⁵К. Лонго предполагает, что отсюда и до конца предложения - интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).

³⁶То есть обязаться выплатить со своей стороны неустойку, если лицо, указанное в стипуляции, не произведет обещанного действия.

⁵⁷ Согласно А. де Медио, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).

А значит, из нее можно подавать иск.

' Чтобы вещь стала их собственностью и могла быть передана кредитору. ⁰ Переводчик следует конъектуре Т. Моммзена.КНИГА СОРОК ПЯТАЯ, I51

препятствий в том, чтобы тот имел, то стипуляция, говорит (Юлиан), не имеет силы, хотя он может забрать вещь, и у него вещь может быть забрана. Ведь в этой стипуляции оговаривается вопрос права, а не факта. Но когда он стипулирует, чтобы обещавший не чинил ему препятствий при проходе или прогоне скота, то стипуляция, говорит (Юлиан), касается факта, а не права. Я же считаю, что хотя такая стипуляция содержит термины, относящиеся к праву: «позволено иметь», однако это надо воспринимать так, что в отношении раба или подвластного сына был договор о том, чтобы владение было удержано ими и не было отобрано, и стипуляция имеет силу.

7. Действительна и такая стипуляция: «Обещаешь ли, что мне будет позволено владеть?»; и рассмотрим: может ли раб такую стипуляцию заключать для себя так, чтобы она имела силу? И хотя согласно цивильному праву раб не может ничем владеть, но этот случай следует отнести к естественному владению, и поэтому не стоит сомневаться, что и раб может таким образом правильно стипулировать.

8. Ясно, что если раб стипулировал таким образом: «позволено держать у себя», то стипуляция считается действительной; ведь хотя по цивильному праву он не может владеть, однако никто не сомневается, что он может держать (вещь).

9. Слово «иметь» понимается двояко: ведь мы говорим, что имеет и тот, кто является собственником вещи, и тот, кто даже не является собственником, но держит вещь. Таким образом, мы обычно говорим, что имеем вещь, если она находится у нас.

10. Если кто-либо стипулировал так: «Мне позволено пользоваться и извлекать плоды⁴¹», то эта стипуляция не переходит на наследника.

11. Но даже если он не прибавил «мне», то все равно я не думаю, чтобы стипуляция узуфрукта переходила на наследника, и этим правом мы пользуемся.

12. Но если кто-либо стипулировал право узуфрукта себе и своему наследнику, то рассмотрим: может ли наследник предъявлять иск из стипуляции? И я бы сказал, что может, хотя это будут два разных права извлечения плодов: ведь мы то же самое сказали бы и если бы он стипулировал себе и наследнику право прохода и прогона скота.

13. Если кто хочет, чтобы в действиях должника и его наследника отсутствовал злой умысел, тому достаточно стипулировать, что «нет и не будет (злого умысла)». Но если он хочет получить обеспечение по поводу злого умысла многих лиц, то необходимо прибавить: «Если в этом деле есть или будет злой умысел, то обещаешь ли дать столько денег, сколько будет стоить эта вещь?»

14. Всякий может добавить (в стипуляции) к своему лицу также и лицо своего наследника.

15. Но и лицо приемного отца также может быть добавлено.

16. Разница между определенным и неопределенным сроком проявляется еще и в том, что обещанное может быть дано или в определенный (в стипуляции) срок, или сразу же, ведь в течение всего промежуточного времени

⁴¹ Имеется в виду узуфрукт.КНИГА СОРОК ПЯТАЯ, I53

для обещавшего (должника) возможна уплата. А кто пообещал (дать что-либо), «если произойдет то-то» или «когда произойдет то-то», тот будет считаться выполнившим обещание, только если он даст тогда, когда это произойдет.

17. Никто не может совершать стипуляции в пользу третьего лица, разве что раб будет стипулировать в пользу господина или сын - в пользу отца⁴². Ведь такие обязательства и были придуманы для того, чтобы каждый приобретал то, что выгодно ему. А⁴³ то, что дается другому, не несет выгоду для меня. Ясно, что если я хочу это сделать, то надо будет стипулировать штраф, чтобы в случае, если не сделано то, что оговорено, стипуляция была бы действительной и в интересах лица, чьей выгоды (в предмете стипуляции) нет. Ведь когда кто-либо стипулирует себе штраф, то рассматривается не то, что ему выгодно, а только какова сумма (штрафа) и каково условие стипуляции.

18. Когда (в делах) по стипуляциям рассматривается, о чем именно была совершена сделка, то слова должны трактоваться против стипулировавшего (кредитора).

19. Следует считать, что тот, кто сказал «мне 10 и Тицию 10», сказал об одних и тех же «10», а не о разных.

20. Если я стипулирую в пользу другого, когда это влечет выгоду и для меня, то рассмотрим, действительна ли стипуляция. И Марцелл говорит, что стипуляция действительна в случаях подобного рода: тот, кто начал опеку над малолетним, затем уступил управление опекой своему соопекуну и стипулировал у него, что имущество малолетнего будет цело⁴⁴. Марцелл говорит, что можно защищать (мнение), что стипуляция имеет силу. Ведь⁴' в интересах стипулировавшего, чтобы все было так, как он стипулировал, раз он будет обязан перед опекаемым в случае, если другой (опекун) будет плохо вести дела⁴⁶.

21⁴⁷. Если кто-либо пообещал или подрядился построить инсулу, а затем стипулировал у третьего лица, что оно построит инсулу (первому) стипули-ровавшему; или если кто-то, пообещав Тицию дать ему поместье Ме-вия или (уплатить) штраф в противном случае, затем стипулировал у Мевия, что его поместье будет дано Тицию; а также если некто нанял кого-то сделать то, на что он подрядился сам, то считается, что он имеет иск по аналогии (с иском) о найме.

22. Следовательно, если кто-либо стипулировал (в пользу другого лица), когда в его собственных интересах было, чтобы тому было дано, то он будет (считаться находящимся) в таких условиях, что стипуляция будет действительной.

23. А значит, даже если я стипулировал, чтобы дали моему поверенному, то стипуляция

⁴² Ср. lust. Inst. Ш.19.19 (примеч. ред.).

⁴³ А. Пернисе предполагает, что

17 отсюда и до конца - интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).

⁴⁴ Cautio rem pupilli salvatn fore.

⁴⁵ К. Ферринн считает это предложение интерполяцией Юстиниана (примеч. ред.).

⁴⁶ Переводчик следует конъектуре Моммзена.

⁴⁷ Согласно А. Пернисе,

21-23 - интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).КНИГА СОРОК ПЯТАЯ, I55

будет иметь силу; то же (произойдет) и в случае, если (я стипулировал, чтобы дали) моему кредитору, поскольку в моих интересах, чтобы не был востребован штраф или не были проданы заложенные имения.

24. Если кто-либо стипулировал так: «Вызовешь ли того-то в суд?», то нет никакой причины, чтобы обязательство было недействительным.

25. Мы можем стипулировать постройку храма или священного места, а иначе мы не могли бы подавать иск и из договора найма.

39. Павел в 12-й книге «Комментариев к Сабину». Когда стипу-лирует раб, то приобретает его господин, так же и отец приобретает посредством сына, ^<и это позволено законами*⁴⁸.

40. Помпоний в 27-й книге «Комментариев к Сабину». Если мой сын стипулировал через посредство моего раба, то приобретаю я.

41. Ульпиан в 50-й книге «Комментариев к Сабину». Ясно, что если тот, кто стипулирует «в январские календы», прибавит «в первые» или «в ближайшие», то в его (словах) нет никакой двусмысленности. Но и тот, кто скажет «во вторые», или «в третьи», или в какие-то другие, равным образом снимает вопросы. Если же он не прибавил, какой январь (имеется в виду), то исследуется, что он мог иметь в виду, то есть какого рода сделка была между ними заключена - ведь мы всегда следуем сделке, - и эти (календы) и принимаем. Если же это не ясно, то надо будет сказать, как это и сделал Сабин, что следует принимать в расчет ближайшие календы. Ну а если кто-то совершил стипуляцию в самый день календ, то какому (сроку) мы будем следовать? И я считаю, что в сделке имелись в виду следующие календы.

1. Если же к обязательствам не прибавлен срок, то денежный долг возникает с настоящего дня, если только указанием места (исполнения) не вводится определенный промежуток времени, за который туда можно добраться. Разумеется, упоминание срока влечет то, что денежный долг не возникает с настоящего дня, из чего ясно, что упоминание срока служит интересам обещавшего (должника), а не стипулировавшего (кредитора).

2. То же самое следует сказать и об идах, и о нонах, и вообще о любом дне.

42. Помпоний в 27-й книге «Комментариев к Сабину». Тот, кто стипулировал, что будет дано «в этом году» или «в этом месяце», будет правильно требовать долг только тогда, когда пройдут все части года или месяца⁴⁹.

43. Ульпиан в 50-й книге «Комментариев к Сабину». Если кто-либо стипулировал уплату ему чего-либо по решению, например, Лу-ция Тиция, а затем по вине самого стипулировавшего произошла просрочка в принятии Тицием решения, то обещавший не отвечает по иску, как если бы просрочка была по его вине. Ну а если тот, кто должен был принять решение, сам виновен в просрочке? И, видимо,

⁴¹¹ Согласно Ж. Куяцию, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.). ⁴⁹ Ср. lust. Inst. III. 19 26 (примеч. ред.).КНИГА СОРОК ПЯТАЯ, I57

надо одобрить мнение, что не следует отступать от того лица, решение которого внесено (в договор).

44. Павел в 12-й книге «Комментариев к Сабину». И поэтому, если решение вообще не было принято, стипуляция не имеет силы, и к тому же таким образом, что даже если и добавлена (оговорка о) штрафе, то она не имеет силы.

45. Ульпиан в 50-й книге «Комментариев к Сабину». Что бы ни стипулировал тот, кто находится под властью другого лица, все это рассматривается так, что он сам стипулировал.

1. Так же как всякий может стипулировать на случай смерти, так и те, кто подчинен чужой власти, могут стипулировать на случай смерти.

2. Если кто-либо стипулировал таким образом: «(Обещаешь), что моей дочери после моей смерти будет дано?» или так: «(Обещаешь), что после смерти моей дочери мне будет дано?», то его стипуляция имеет силу. Но в первом случае дочери подходит иск по аналогии, даже если она не стала его наследницей⁵⁰.

3. Мы можем стипулировать не только так: «когда ты умрешь», но и так: «если ты умрешь»; ведь как нет разницы в подобных делах между «когда придешь» или «если придешь», так и нет ее между «если ты умрешь» и «когда ты умрешь».

4. Считается, что сын стипу-лирует, чтобы было дано отцу, даже если он это не прибавляет.

46. Павел в 12-й книге «Комментариев к Сабину». Стипуляция такого рода: «(Обещаешь) дать через 100 календ?» вполне действительна, ведь обязательство возникает сразу, а на определенный срок отнесена уплата.

1. То (содержание стипуляции), которое состоит в действии, не может быть отнесено на момент смерти, как, например: «Обещаешь ли, когда ты умрешь, приехать в Александрию?»

2. Если я стипулирую так: «когда ты захочешь», то некоторые считают, что такая стипуляция недействительна (в любом случае), другие же - что она недействительна только в том случае, если ты умер до того, как установил срок (выплаты); и это правильно.

3. Но такая стипуляция: «(Обещаешь ли) дать, если захочешь?» считается недействительной.

47. Ульпиан в 50-й книге «Комментариев к Сабину». Тот, кто стипулировал таким образом: «То, что ты мне должен дать в такие-то календы, обещаешь ли мне дать?», считается стипулировавшим не в этот самый день, а в указанный, то есть в календы⁵¹.

48. Он же в 26-й книге «Комментариев к эдикту». Если я стипулирую дать мне 10, «когда попрошу», то такая стипуляция содержит не условие, а скорее напоминание, чтобы деньги были отданы как можно скорее и без задержки. И поэтому даже если я умру до того, как попрошу, то не считается, что условие не исполнилось⁵².

⁵¹¹ Согласно А. Фаберу, это предложение - интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).

⁵¹То есть обязательство для должника возникает только в календы, а не в день заключения стипуляции.

⁵²А значит, мои наследники могут потребовать деньги у должника.КНИГА СОТОК ПЯТАЯ, I 59

49. Павел в 37-й книге «Комментариев к эдикту». Когда подвластный сын пообещал дать Стиха, и по его же вине произошла задержка, а Стих тем временем умер, то дается иск из пекулия против отца, насколько сын связан обязательством по стипуляции. А если в задержке виноват отец, то сын не будет ответствен, но против отца следует дать иск по аналогии. Все это говорится и в отношении персоны поручителя".

1. Если я стипулирую, что «из-за тебя не будет препятствий к тому, чтобы мне можно было проходить и прогонять скот», и приму поручителя, то если препятствие будет из-за поручителя, тогда никто (ни должник, ни поручитель) не связан обязательством, а если из-за должника - тогда (связаны) они оба.

2. При такой стипуляции: «чтобы ни из-за тебя, ни из-за твоего наследника не было (препятствий)» считается, что из-за наследника произошло что-то (недолжное), даже если он отсутствует и не знает (о сделке) и поэтому не делает того, что должен по стипуляции. Однако при стипуляции такого рода не считается, что что-то произошло по вине несовершеннолетнего, если наследник несовершеннолетний.

3. Если кто-либо пообещал раба и до того, как настал срок его выдачи, отдал его посреднику, а раб умер, то не считается, что это произошло из-за (должника).

50. Ульпиан в 50-й книге «Комментариев к эдикту». В такой стипуляции: «чтобы из-за тебя не было (создано препятствий)» имеется в виду, что ты не будешь делать ничего для того, чтобы ты не мог сделать, а будешь заботиться о том, чтобы ты мог сделать⁵⁴.

1. Также и при стипуляции о покупке наследства: «сколько денег к тебе перейдет или из-за твоего злого умысла сделано или будет сделано так, чтобы не перешло» никто не будет сомневаться, что отвечает по иску тот, кто сделал так, чтобы к нему ничего не перешло.

51. Он же в 51-й книге «Комментариев к эдикту». Тот, кто пообещал чужого раба, в случае если тот станет свободным, не отвечает по иску из стипуляции, достаточно только, чтобы в этом не было его умысла или вины.

52. Он же в 7-й книге «Обсуждений». При конвенциональных стипуляциях форму контракту придают (сами) контрагенты. Напротив, преторские стипуляции получают силу закона из воли предложившего их претора, и поэтому в преторских стипуляциях ничто не может быть изменено, прибавлено или убавлено.

1. Если кто-то пообещает передать пустое владение⁵⁵, то такая стипуляция будет содержать не голый факт, а основание владения⁵⁶.

⁵³Ср. D. 22.!.24.1 (примеч.ред.).

⁵⁴ Сделать для реализации права кредитора. Ср. D. 29.4.1.12.

⁵⁵Possessio vacua - при emptio-venditio владение покупателя, снабженное интердикт-ной защитой против третьих лиц.

⁵⁶ Благодаря этому основанию возможно приобретение собственности по давности

владения.КНИГА СОРОК ПЯТАЯ, I 61

53. Юлиан в 16-й книге «Дигест». В высшей степени удобно составлять стипуляции так, чтобы в них содержалось все, что может быть специально оговорено, а оговорка о злом умысле относилась бы к тому, что в настоящий момент не может иметь места, и охватывала бы неопределенные случаи.

54. Он же в 22-й книге «Дигест». В стипуляциях одним образом обращаются с индивидуально-определенными вещами, а другим - с родовыми. Когда мы стипулируем индивидуально-определенные вещи, то необходимо, чтобы стипуляция была таким образом разделена между кредиторами, а также между наследниками, чтобы части каждой вещи причитались бы каждому. Когда же мы стипулируем родовые вещи, то между ними должно быть разделение по числу. Так, например, когда кто-то стипулировал Стиха и Памфила и оставил двух наследников в равных долях, необходимо, чтобы каждому из них причиталась половина Стиха и половина Памфила. Если же он стипулировал (просто) двух рабов, то каждому наследнику причитается по человеку.

1. Стипуляция о выполнении определенных услуг подобна тем стипуляциям, в которых фигурируют родовые вещи, и поэтому деление такой стипуляции происходит не по частям этих услуг, а по их числу. А если общий раб стипулировал себе одну какую-нибудь услугу⁵⁷, то необходимо, чтобы каждый из его хозяев требовал себе такую ее часть, какую часть этого раба он имел. Самое же удобное разрешение этого обязательства - если вольноотпущенник предпочтет предложить денежный эквивалент услуги или же патроны согласятся, чтобы услуги оказывались им совместно.

55. Он же в 36-й книге «Дигест». Когда кто-либо стипулировал, что будет дано ему самому или Тицию, то правильно будет уплатить только Тицию, но не его преемникам.

56. Он же в 52-й книге «Дигест». Похоже, что тот, кто стипули-рует так: «Обещаешь ли дать 10 мне и Тицию?», стипулирует одни и те же 10 совместно себе и Тицию, так же как тот, кто оставил легат Тицию и Семпронию, воспринимается именно как отказавший одни и те же 10 обоим совместно.

1. «Обещаешь ли, что ты и твой наследник Тиций дадите 10?» (Здесь) личность Тиция привлечена излишне: ведь если он станет единственным наследником, то будет отвечать по иску в полном объеме; если же станет наследником в части, то будет связан обязательством в той же степени, что и остальные сонаследники. И хотя явно было заключено соглашение, чтобы требование предъявлялось Тицию и никому иному, однако это соглашение для сонаследников будет бесполезным.

2. Тот, кто стипулирует, чтобы было дано ему или его сыну, привлекает личность сына явным образом

⁵⁷ Имеется в виду, что общий раб стипулирует орегае вольноотпущенника кого-либо из своих господ.КНИГА СОРОК ПЯТАЯ, I63

для того, чтобы тому могло быть должным образом уплачено. И не важно, стипулирует ли он уплату себе или кому-либо постороннему либо же себе или своему сыну. И поэтому можно правильным образом уплатить (сыну) и если сын находится под отцовской властью, и если он был эманципирован. И к делу не относится, что тот, кто стипулирует, чтобы было дано его сыну, приобретает для себя. Ведь добавив (в стипуляции) свое лицо, стипулировавший тем самым сделал так, чтобы было понятно, что он привлек личность сына не ради приобретения обязательства (для себя), а ради возможности уплаты (сыну).

3. А если он стипулировал, чтобы было дано только его подвластному сыну, то нельзя будет надлежащим образом уплатить сыну. Ведь личность сына привлекается скорее ради возникновения обязательства, чем ради (возможности) уплаты.

4. Тот, кто стипулировал так: «Обещаешь ли дать мне 10, пока я жив?», будет надлежащим образом требовать 10 немедленно, однако его наследник должен быть устранен с помощью эксцепции о заключенном соглашении. Ведь и наследник того лица, которому предиальный сервитут был уступлен так, чтобы, пока тот жив, у него было право прохода, тоже устраняется эксцепцией о заключенном соглашении.

5. Тот, кто стипулировал так: «Обещаешь ли дать до ближайших календ?», ничем не отличается от того, кто стипулировал «дать в календы».

6. Тот, кто владеет правом собственности за вычетом узуфрукта, надлежащим образом стипулирует себе узуфрукт, ведь он включает в обязательство то, чего не имеет, но может иметь.

7. Если я стипулирую у тебя поместье Семпрония, а затем то же самое поместье за вычетом узуфрукта стипулирую у другого лица, то здесь не будет новации первой стипуляции, поскольку ты не освободишься от обязательства, если мне будет выдано поместье без узуфрукта, но я буду правильно требовать у тебя узуфрукт. И что же? Когда ты выдашь мне поместье, освободится (от обязательства) и тот, у которого я стипулировал поместье за вычетом узуфрукта.

8. Если раба, которого я стипулировал у Тиция безусловно, Сей пообещает мне под условием и раб, пока (наступление) условия находится в состоянии неопределенности, после просрочки со стороны Тиция умрет, то я сразу же могу судиться с Тици-ем, и Сей не будет связан обязательством, если условие исполнится. А если я спишу Тицию долг, то Сей при наступлении условия будет связан обязательством. Здесь потому столь различно (решение), что со смертью раба вещь, в отношении которой обязался Сей, перестала существовать, а при акцептиляции раб, которого пообещал Сей, все равно наличествует.

57. Он же в 53-й книге «Дигест». Если кто-либо пообещает, (что) «если Тиций станет консулом, будет дано 10», то, хотя бы при (том, что) условие еще не наступило, пообещавший умрет, он все равно оставит наследника обязанным (по этой стипуляции).КНИГА СОРОК ПЯТАЯ, I65

58. Он же в 54-й книге «Дигест». Тот, кто стипулирует узуфрукт с поместья, а затем само поместье, подобен тому, кто стипу-лировал сначала часть поместья, а затем все поместье, так как не считается, что поместье отдано (целиком), если из него вычтен узуфрукт. И наоборот, тот, кто стипулировал поместье, а затем узуфрукт с поместья, подобен тому, кто стипулировал целое, а затем часть целого. А кто стипулировал сервитут прогона скота, а затем проезда, то второй стипуляцией он ничего не совершает, так же как не производит его и тот, кто стипулировал сначала 10, а затем пять (из этих 10). Также ничего не совершает и тот, кто стипулировал сначала (право) извлечения плодов, а затем (право) пользования, если только он особо не укажет, что это делается из-за общего желания новации (договора), и тогда, с прекращением первого обязательства, иск рождается из второго, и можно истребовать и проезд, и право пользования, и пять.

59. Он же в 88-й книге «Дигест». Когда кто-либо стипулирует масло в срок или под условием, то его денежную оценку надо производить по состоянию цен на тот день, когда обязательство можно реализовать⁵⁸: ведь именно тогда можно требовать с должника, а иначе получится, что берется некая другая вещь.

60. Ульпиан в 20-й книге «Комментариев к эдикту». То же самое будет и если кто-либо стипулировал, что ему будет дано в Капуе столько-то фунтов масла. Ведь надо рассматривать денежную оценку на тот день, когда можно требовать исполнения, а требовать можно, как только можно прибыть в указанное место.

61. Юлиан во 2-й книге «Комментариев к Урсею Фероксу». Сти-пуляция такого рода: «Если не сделаешь меня наследником, обязуешься ли дать столько-то?» не имеет силы, так как такая стипуляция противоречит добрым нравам.

62. Он же во 2-й книге «Из Миниция». Если раб стипулировал что-то у третьего лица, хотя господин и запретил ему это делать, то должник все равно заключил обязательство в пользу господина.

63. Африкан в 6-йкниге «Вопросов». Если кто-либо стипулирует таким образом: «или если корабль придет из Азии, или если Тиций станет консулом», то, какое бы условие ни исполнилось первым, стипуляция становится действительной и больше (второй раз) не может стать действительной⁵⁹. Ведь когда одно из двух независимых условий отпадает, то необходимо, чтобы оставшееся делало стипуляцию действительной.

⁵* Dies obligations vcnit - момент, когда можно подавать иск из обязательства, после наступления срока или условия.

⁵⁹Stipulatio committitur - «стипуляция становится действительной», т.е. момент, с которого можно требовать исполнения обязательства из стипуляции. Таким образом, при наступлении второго условия требовать вторичного исполнения нельзя.КНИГА СОРОК ПЯТАЯ, I 67

64. Он же в 7-й книге «Вопросов». Была применена стипуляция такого рода: «Если Тиций станет консулом, то обещаешь ли давать мне ежегодно по 10, начиная с сегодняшнего дня?» Через три года условие исполнилось. Возникают оправданные сомнения: можно ли требовать исполнения и за это (прошедшее) время? (Африкан) ответил, что такая стипуляция имеет силу таким образом, чтобы предоставление по ней за годы, прошедшие до исполнения условия, воспринималось (сторонами) как отнесенное на время, с тем чтобы общий смысл стипуляции был таков: когда Тиций станет консулом, пусть будет предоставлено ежегодно по 10 с учетом прошедшего (до этого момента) времени.

65. Флорентин в 8-й книге «Институций». Все постороннее и не относящееся к настоящему договору, что ты добавишь в стипуляции, будет считаться лишним и не повредит обязательству, так что если ты, например, скажешь: «Битвы и мужа пою⁶⁰, обещаю», то все равно (стипуляция) имеет силу.

1. Но и если для предмета или лица, указанных в обещании, используются разные наименования, то считается, что это не вредит. Ведь если тому, кто стипулирует денарии, ты пообещаешь такое же количество золотых, то будешь связан обязательством. И если рабу, стипулирующему в пользу своего господина Луция, ты пообещаешь (дать) Тицию, который является тем же самым лицом, то будешь связан обязательством.

66. Павел в 3-й книге «Комментариев к закону Элия - Сенция». Если лицо моложе 25 лет стипулирует у своего должника, что тот «отпустит раба на свободу», то не следует разрешать требование исполнения (по этой стипуляции). Но если ему уже исполнились полные 25 лет, то манумиссии ничто не будет мешать, ведь в законе говорится о лицах моложе 25 лет.

67. Ульпиан во 2-й книге «Комментариев к эдикту». Такая стипуляция: «Обещаешь ли, что 10 тысяч будут целы?» имеет силу.

1. Лабеон говорит, что тот, кто стипулировал так: «(Обещаешь ли) позаботиться, чтобы мне было дано 10?», не может требовать (с должника) 10, раз должник может освободиться от обязательства, дав стипулировавшему состоятельного должника. То же самое говорит и Цельс в 6-й книге дигест*¹.

68. Павел во 2-й книге «Комментариев к эдикту». Если я стипу-лирую неустойку на случай, если ты не дашь мне в долг деньги, то такая стипуляция определенная и имеет силу. А если я стипулирую таким образом: «Обещаешь ли, что ты дашь мне деньги в долг?», то эта стипуляция неопределенная, поскольку в стипуляции должно заключаться то, что приносит мне выгоду.

Начало «Энеиды» Вергилия. ⁶¹ См. D. 12.1.42.1 (примеч. ред.).КНИГА СОРОК ПЯТАЯ, I 69

69. Павел в 7-й книге «Комментариев к эдикту». Если раб умер, то его нельзя предоставить, и неустойка за неисполнение невозможного не назначается, как, например, если бы кто-либо стипулировал мертвого Стиха, а если тот не будет выдан, то неустойку.

70. Он же в 11-й книге «Комментариев к эдикту». Женщина, давшая приданое моему земляку Глабриону Исидору, заставила его пообещать возврат приданого своему младенцу в случае, если она умрет, состоя в браке, а затем умерла в браке. Было сочтено, что иска из стипуляции нет, так как тот, кто не может говорить", не может и стипулировать.

71. Он же в 13-й книге «Комментариев к эдикту». Когда мы сти-пулируем неустойку, (желая), чтобы что-то было сделано, то будем правильным образом формулировать так: «если этого сделано не будет»; а когда (желаем), чтобы чего-то сделано не было, то так: «если что-либо будет сделано противно этому»⁶³.

72. Он же в 20-й книге «Комментариев к эдикту». Не делятся стипуляции о тех вещах, которые сами не подвержены делению, как, например, стипуляции насчет прохода, проезда, прогона, провода воды и других сервитутов. То же самое я думаю и о том случае, если кто-либо стипулировал какое-то действие, например передачу поместья, рытье канавы, постройку инсулы или подобные этим услуги, - ведь их деление вредит стипуляции. Однако Цельс в 38-й книге дигест говорит, что Туберон считал: когда мы стипулируем некое действие, то в случае неисполнения должны быть даны деньги, и таким образом даже в таком роде стипуляция подвержена делению. И на этот счет Цельс говорит: можно сказать, что при справедливой оценке стоимости работ следует дать иск.

1. Если кто-либо стипулировал так: «Если до ближайших мартовских календ работа не будет завершена, (обещаешь ли) дать столько денег, сколько будет стоить эта работа?», то срок обещания наступает не с того дня, когда был заключен договор подряда, а с мартовских календ, раз до мартовских календ против обещавшего нельзя подать иск.

2. Ясно, что (ни) если кто-либо стипулировал «подпереть инсулу», не следует ждать, чтобы инсула рухнула, и только тогда подавать иск; ни если (кто-нибудь стипулировал) «построить инсулу», (не нужно ждать), чтобы прошло столько времени, за сколько можно (полностью) выстроить инсулу; но когда уже начала (выявляться) просрочка в постройке инсулы, тогда можно подавать иск, и тогда наступает срок (требования исполнения) обязательства.

73. Павел в 24-й книге «Комментариев к эдикту». Иногда безусловная и бессрочная стипуляция в самом своем предмете содержит

" То есть младенец. ³ О. Ленель связывает этот фрагмент с D. 4.8.27.7 (примеч. ред.).КНИГА СОРОК ПЯТАЯ, I 71

отсрочку (исполнения): например, если кто-либо стипулировал что-либо, (находящееся еще) в чреве, или будущие плоды, или постройку дома. Ведь тогда появляется иск, когда это может быть предоставлено по самой своей природе. Так, тот, кто стипулировал, что ему будет дано в Карфагене, в то время как сам он находится в Риме, считается молчаливо имеющим в виду определенное время, за которое можно достичь Карфагена. Также и если кто-то стипулирует у вольноотпущенника услуги, то срок требования их исполнения наступает не раньше, чем тот, на который они были назначены и когда не были исполнены.

1. Если стипулирует раб, входящий в состав наследства, то эта стипуляция не будет иметь никакой силы, пока наследство не будет принято, (то есть) она как бы имеет в себе условие. То же самое касается и раба лица, находящегося в плену у врагов.

2. Тот, кто пообещал Стиха, после просрочки предложив (все-таки) исполнение, исправляет просрочку. Ведь и тому будет противостоять эксцепция о злом умысле, кто отказался принять принесенные ему деньги.

74. Гай в 8-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». Некоторые стипуляции являются определенными, некоторые - неопределенными. Определено то, сущность, качество и количество чего ясны из самого текста (стипуляции), как, например, «10 золотых», «тускуланское поместье», «раб Стих», «100 модиев лучшего африканского зерна» или «100 амфор лучшего кампанского вина».

75. Ульпиан в 22-й книге «Комментариев к эдикту». Когда же из стипуляции не ясны сущность, качество и количество, то следует назвать такую стипуляцию неопределенной.

1. А следовательно, если кто-либо стипулирует себе поместье без собственного его наименования, или раба вообще, без его личного имени, или вино либо зерно без (указания) качества, то он вводит в обязательство неопределенный предмет.

2. Вплоть до того, что если кто-либо стипулировал так: «100 модиев хорошего африканского зерна», «100 амфор хорошего кампанского вина», то такая стипуляция должна считаться неопределенной, поскольку можно найти и лучше хорошего. Из чего вытекает, что название «хорошее» не является обозначением определенной вещи, раз то, что лучше этого «хорошего», само также является «хорошим». А вот когда кто-то стипулирует «лучшее», понимается это так, что он стипулирует то, качество чего имеет высшую степень, так что это является названием определенной вещи.

3. Если кто-либо стипулирует узуфрукт с определенного поместья, то это понимается так, что он ввел в обязательство неопределенный предмет, ведь мы по большей части пользуемся этим правом.

4. Могут возникнуть разногласия: если кто-либо стипулировал себе то, что родится из чрева рабыни Аретузы, или плоды, которые родятся в тускулан-ском поместье, считается ли эта стипуляция определенной? Но в высшей степени понятно, что по самой природе своей это - стипуляцияКНИГА СОРОК ПЯТАЯ, I73

неопределенного предмета⁶⁴.

5. Но тот, кто стипулирует вино, масло или зерно, находящееся в (определенном) амбаре, рассматривается как стипулирующий определенный предмет.

6. Однако тот, кто стипулирует у Тиция так: «То, что мне должен Сей, обещаешь ли дать?», и тот, кто стипулирует так: «То, что ты мне должен согласно завещанию, обещаешь ли дать?», вводит в обязательство неопределенный предмет, хотя бы Сей и был должен определенную вещь или определенная вещь причиталась бы по завещанию. Хотя эти случаи вряд ли могут быть отделены от того, который мы описывали, (говоря) о вине, масле или зерне, хранящемся в амбаре. Сюда подходит и то, что поручители считаются обещающими определенную вещь, если только тот, за кого они ручаются, должен определенную вещь, хотя и спрашивают их так: «Велишь ли это по твоей совести?»

7. Тот, кто стипулирует то, что состоит в некотором действии или в отсутствии некоторого действия, считается стипулирующим неопределенный предмет: в действии, - например, «выкопать ров», «построить дом», «передать пустое владение»; в отсутствии действия, - например, «чтобы из-за тебя мне не было препятствий к тому, чтобы ходить и гнать скот через твое поместье», «чтобы из-за тебя мне не было препятствий к тому, чтобы мне можно было иметь раба Эрота».

8. Есть основания для вопроса: тот, кто стипулирует «то-то или то-то», как, например, «10 (золотых) или раба Стиха», вводит ли он в обязательство определенный или неопределенный предмет? Ведь, с одной стороны, обозначены определенные вещи, а с другой - не определено, которая из них скорее должна быть предоставлена. Но в любом случае тот, кто установил для себя возможность выбора, добавив такие слова: «что бы (из этого) я ни пожелал», может считаться стипулирующим определенный предмет. Однако тот, кто не установил для себя возможность выбора, стипулирует неопределенный предмет.

9. Кто стипулирует капитал и какие-то проценты с него, тот считается стипулирующим и определенный, и неопределенный предмет, и тогда стипуляций столько, сколько предметов.

10. Такая стипуляция: «(Будет) дано туску-ланское поместье?» представляет собой стипуляцию определенного предмета и содержит в себе (требование) того, чтобы право собственности в любом случае принадлежало стипулировавшему.

76. Павел в 18-й книге «Комментариев к эдикту». Если я стипу-лирую «то-то или то-то, что я захочу», то этот выбор - персональный, и поэтому такой выбор относится также к (моему) рабу или сыну. Однако на наследников обязательство переходит, даже если сти-пулировавший умер, не успев сделать выбор.

1. Когда мы стипули-руем «все, что ты должен дать или сделать», то в стипуляцию входит то, что причитается нам на настоящий день, а не так, как в судебных

⁶⁴ Согласно Трампедаху, это предложение - интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).КНИГА СОРОК ПЯТАЯ, I75

процессах, - еще и будущий (долг). И поэтому при стипуляции добавляется слово «будешь должен», или так: «в настоящее время и (к указанному) сроку». Это так потому, что тот, кто стипулирует «все, что ты должен дать», указывает на то, что уже причитается. А если он хочет указать на все, то добавляет: «или будешь должен» или так: «в настоящее время и к (указанному) сроку».

77. Он же в 58-й книге «Комментариев к эдикту». Если деньги были обещаны в срок с указанием неустойки и обещавший умер до наступления срока, то штраф должен быть уплачен, даже если наследство обещавшего не было принято.

78. Он же в 62-й книге «Комментариев ц эдикту». Если подвластный сын, стипулировав что-то под условием, был затем эманципиро-ван, а впоследствии условие наступило, то иск (из стипуляции) предоставляется отцу, поскольку в стипуляциях принимается во внимание то время, когда мы заключаем договор".

1. Если я стипулировал поместье, то (в стипуляцию) не входят плоды, которые уже были (собраны) на момент стипуляции.

79. Улытиан в 70-й книге «Комментариев к эдикту». Если поверенному была дана гарантия в присутствии (хозяина иска), то никто не сомневается, что хозяину предоставляется иск по аналогии (с иском) из стипуляции.

80. Он же в 74-й книге «Комментариев к эдикту». Когда формулировка стипуляции двусмысленна, то в высшей степени полезно принять то (толкование), благодаря которому вещь, о которой предъявляется иск, будет в сохранности.

81. Он же в 77-й книге «Комментариев к эдикту». Когда кто-либо обещает, что другое лицо, будь то его раб или свободный человек, явится в срок (в суд), и не добавляет (упоминание о) неустойке, то спрашивается, действительна ли стипуляция. И Цельс говорит⁶⁶, что даже если к этой стипуляции не прибавлено «а если не прибудет, то пусть будет выплачена неустойка», то (все равно) в ней содержится денежная оценка (важности) того, чтобы (указанное лицо) явилось⁶⁷. И Цельс говорит правильно, ведь тот, кто обещает, что другой явится, тем самым обещает сделать так, чтобы тот явился.

1. Если поверенный без упоминания неустойки стипулировал, что кто-либо прибудет в срок (в суд), то можно утверждать, что он преследовал выгоду не для себя, а для того, чье дело он ведет. Это тем более следует сказать, если в стипуляции поверенного содержится (указание на то), «сколько эта вещь стоит⁵⁸».

⁶⁵ Ср. D. 50.17.144.1 (примеч. ред.). ** Ср. D. 2.5.3 (примеч. ред.).

*' Видимо, стоимость стипуляции соответствует цене упомянутого судебного спора. * То есть неустойка. Еа res - имеется в виду спорая вещь.КНИГА СОРОК ПЯТАЯ, I 77

82. Он же в 78-й книге «Комментариев к эдикту». Всякая стипу-ляция собственной вещи не имеет силы, но стипуляция цены собственной вещи имеет силу. И понятно, что, когда я стипулирую возврат мне моей собственной вещи, это считается правильным.

1. Если раб умер после того, как пообещавший его допустил просрочку, то обещавший подлежит иску точно так же, как если бы раб был жив.

2. Считается допустившим просрочку и тот, кто предпочел судиться, а не выдать (обещанную вещь).

83. Павел в 72-й книге «Комментариев к эдикту». Между сти-пулировавшим (кредитором) и обещавшим (должником) заключается сделка. Так что тот не связывается обязательством, кто обещает за другое лицо, что оно даст или сделает: ведь каждому следует обещать только за себя. И тот, кто обещает, что «нет и не будет злого умысла», обещает, что он не просто не будет что-то предпринимать, а что он позаботится, чтобы умысла не было. То же самое (действует) и в отношении таких стипуляций: «позволено иметь», а также «ни из-за тебя, ни из-за твоего наследника не будет препятствий».

1. Если, стипулируя Стиха, я имел в виду одного (человека), а ты другого, то никакого (правового) действия не произошло. Так считал на судебных процессах и Аристон. Но все-таки в большей степени следует считать, что дело идет о том (рабе), которого имел в виду истец. Ведь стипуляция получает силу из обоюдного согласия, а судебный процесс обращается и на несогласного, и поэтому больше следует доверять истцу. А иначе ответчик всегда будет утверждать, что они разошлись во мнениях.

2. Если при том, что я стипулирую «Стиха или Памфила», ты пообещаешь дать мне кого-то одного, то считается, что ты не связан обязательством и на поставленный вопрос не было ответа.

3. Другое дело - денежные суммы, как если (я стипулирую): «Обещаешь ли дать 10 или 20?» Ведь здесь если даже ты пообещаешь (только) 10, то это допустимый ответ, поскольку в отношении денежных сумм считается, что обещана меньшая.

4. Также если я стипулирую несколько вещей, как, например, «Стиха и Памфила», то хотя бы ты и пообещал одного, ты связан обязательством. Ведь ты считаешься ответившим на одну из двух стипуляций.

5. Я тщетно буду стипулиро-вать священную или религиозную вещь, или вещь, находящуюся в постоянном публичном пользовании, или свободного человека, хотя священная вещь может стать обыкновенной, находящаяся в публичном пользовании - частной, а свободный - рабом. Ведь и когда кто-либо обещает дать обычную вещь или (раба) Стиха, то он освобождается (от обязательства), если без его вины вещь стала священной, а Стих приобрел свободу, и не призывается обратно к (исполнению) обязательства в случае, если опять по какому-нибудь закону священная вещь стала обычной, а Стих из свободного сталКНИГА СОТОК ПЯТАЯ, I79

рабом...⁶⁹ Поскольку одно и то же основание (используется) и для освобождения (от обязательства), и для возникновения обязательства; ведь даже если корабль, который его собственник пообещал, он разберет и затем опять соберет из тех же досок, то, поскольку это тот же самый корабль, он (опять) становится связанным обязательством. Педий пишет, что в поддержку этого (мнения) можно сказать следующее: если я стипулирую 100 амфор вина с (определенного) поместья, то я должен подождать, пока оно не родится. И если после появления оно без вины со стороны обещавшего было уничтожено, то я опять должен буду ждать, пока оно не родится вторично и не сможет быть выдано. И из-за этих перемен стипуляция или будет признана недействительной, или будет иметь силу. Однако это (пример) неподходящий: ведь когда обещан свободный человек, то нельзя ожидать времени, когда он станет рабом. Так что нельзя одобрить даже такую стипуляцию о свободном человеке: «Обещаешь ли дать его, когда он станет рабом?», а также: «Это место, когда оно из религиозного станет обычным, обещаешь ли дать?», так как (указанная) вещь не может в настоящее время быть предметом обязательства, а в (качестве предмета) обязательства вводится только то, что по природе своей возможно. А насчет вина считается, что мы стипулируем предмет, определяемый не индивидуальными, а родовыми признаками, и в такой (стипуляции) молчаливо содержится (указание на) время (исполнения). Свободный человек определяется индивидуальными признаками. И рассматривать (возможность) случая и несчастливой фортуны для свободного человека не соответствует ни цивильному, ни естественному праву, ведь мы надлежащим образом заключаем сделку о тех вещах, которые сразу же могут попасть в наше пользование или в собственность. И если корабль был разобран с тем намерением, чтобы доски использовать на другие нужды, то хотя бы он из-за изменения планов и был построен заново, однако надо сказать, что прежний корабль погиб, а это - новый корабль. Но если все доски были оторваны от корабля ради его перестройки, то считается, что корабль вообще не переставал существовать, и когда они поставлены обратно, то корабль начинает быть прежним. Так же как бревна, вынутые из зданий с намерением вставить их обратно, - принадлежности зданий. А если (здание) разнесено по (большой) площади, то, даже если оно восстанавливается из тех же материалов, оно (все равно уже) другое. Эти рассуждения касаются и преторских стипуляции, в которых дается обеспечение относительно возврата вещи и рассматривается вопрос, та же ли самая это вещь.

6. Если вещь, которую я стипулировал

⁶⁹ По мнению Ж. Куяция, здесь пропущены слова вроде: «Есть и мнение, противоположное мнению Цельса...»КНИГА СОРОК ПЯТАЯ, I 81

безвозмездно*⁷⁰, я безвозмездно* же получу", то стипуляция теряет силу. Но даже если я стану наследником ее собственника, то стипуляция погашена. Однако если умерший оставил ее по легату через меня, наследника, то можно подавать иск из стипуляции. То же самое (можно сказать) и если она была отказана под условием, так как даже если сам должник отдал бы вещь, отказанную под условием, то этим он не освободился бы (от долга). Но если вещь будет оставаться в наличии после неисполнения условия (легата), то иск потеряет силу.

7. Если я стипулирую умершего раба Стиха, то если его и мертвого можно потребовать путем кондикции, тогда, говорит Сабин, стипуляция имеет силу, если же основания другие, то не имеет силы. Ведь даже если бы он (уже на момент смерти) был предметом долга, то с его смертью должник освободился бы (от долга).

8. Если кто-либо пообещает заставить явиться в какое-то место свою беременную рабыню, то даже если она явится без приплода, то считается, что обещавший заставил ее явиться на основании (стипуляции).

84. Он же в 74-й книге «Комментариев к эдикту». Если я стипулирую постройку инсулы и время, за которое ты мог ее построить, пройдет, а я еще не засвидетельствую спор (в судебном порядке), то считается, что ты, сделав работу, можешь освободиться (от обязательства). А если я уже засвидетельствовал спор, то тебе ничто не поможет, даже если ты ее и выстроишь.

85. Он же в 75-й книге «Комментариев к эдикту». Следует знать, что существует четыре рода требования (исполнения) обязательства: ведь одно дело, когда мы можем требовать нечто разделенное по отдельности у каждого наследника; другое - когда это необходимо требовать целиком и оно не может быть представлено в разделенном виде; третье - когда можно подавать иски по отдельности, но исполнено может быть только целиком; четвертое - когда требовать нужно в целом, но при исполнении это допускает разделение.

1. Первый род касается того, кто пообещал определенную сумму денег, ведь и требование, и исполнение предусматривают (деление на) наследственные части.

2. Второй (касается) работы, которую повелел выполнить завещатель, ведь каждый наследник связан обязательством в полном объеме, так как выполнение работы не может быть разбито на части.

3. А если я стипулирую так: «Чтобы из-за тебя или твоего наследника не было препятствий к тому, чтобы я ходил и прогонял скот, а если будет сделано что-либо противно этому, то обещаешь ли дать столько-то?» и один из многих наследников обещавшего мне воспрепятствует, то справедливее всего мнение, что за действие одного отвечают по иску все, раз уж мне хотя и препятствует один, тем не менее препятствует не

⁷⁰ То есть без затрат с моей стороны и без выгоды для должника. По мнению С. ди Мар-

цо, это юстиниановская вставка.

⁷¹ Из другого источника.КНИГА СОТОК ПЯТАЯ, I 83

частично (а в полном объеме). Но остальные (наследники) восполнят ущерб при процессе о разделе наследства.

4. Требовать же по частям, а получать исполнение только целиком можно, например, когда я сти-пулировал неопределенного раба: ведь требование его подвержено разделению, а получен он может быть только целиком. И напротив, в отношении нескольких рабов исполнение будет правильным образом разделено на части, и я тут буду добиваться того, что не смог сделать умерший, а не того, что я (сам) стипулировал. Тем же правом пользуются и в случае, если кто-либо пообещал «10 тысяч или раба».

5. Требовать же следует в полном объеме, и частичное исполнение приносит освобождение (от обязательства) тогда, когда мы подаем иск на основании эвикции. Ведь наследников продавца надо привлекать в целом, и все они должны участвовать в процессе, и если кто-либо убежит, то ответственны будут все, однако предоставление вменяется каждому соответственно его наследственной доле.

6. Также если была заключена такая стипуляция: «Если (мне) не будет дано поместье Тиция, (обещаешь ли) дать 100?», то неустойка (в размере) 100 взимается, если только не будет дано все поместье, и тут не помогает выдача частей поместья, если хотя бы в чем-нибудь одном произошла задержка, так же как освобождению от залога не помогает уплата кредитору части (долга).

7. Если кто-либо, связанный обязательством под условием, предпримет действия, чтобы это условие не исполнилось, то он все равно связан обязательством.

86. Ульпиан в 79-й книге «Комментариев к эдикту». Правило «столько стипуляций, сколько вещей» применяется, когда в стипуляции упоминаются вещи, когда же они не упомянуты, то стипуляция едина.

87. Павел в 75-й книге «Комментариев к эдикту». Тщетно кто-либо стипулирует, что вещь станет его (собственностью), в том случае, когда она (уже) его".

88. Он же в 6-й книге «Комментариев к Плавцию». Просрочка исполнения вредит также и поручителю. Но если поручитель предложил (в обеспечение долга) раба и должник допустил просрочку, а Стих тем временем умер, то следует прийти на помощь поручителю. Но если поручитель убил раба, то должник освобождается (от обязательства), а иск из стипуляции следует подавать против поручителя.

89⁷³. Он же в 9-й книге «Комментариев к Плавцию». Если у колона, которому я сдал поместье на пять лет, я стипулирую так: «все, что ты должен дать или сделать», то в стипуляцию входит не более того, что он уже должен дать, ^<ведь в стипуляцию входит то, что уже следует дать*. Однако если добавляется «и будешь должен», то сюда включается и будущее обязательство⁷⁴.

⁷² Ср. lust. Inst. Ш.19.22 (примеч. ред.).

⁷³ Ср. D. 34.3.16 (примеч. ред.).

⁷⁴ Ср. D. 34.3.18 (примеч. ред.).КНИГА СОРОК ПЯТАЯ, I 85

90. Помпоний в 3-й книге «Из Плавция». Когда мы стипулиро-вали ежемесячную неустойку за неуплату процентов, то если не было возврата капитала, хотя бы обязательство по возврату капитала и стало предметом судебного разбирательства, (тем временем) неустойка возрастает, раз деньги в реальности не были уплачены.

91. Павел в 17-й книге «Комментариев к Плавцию». Если я стипу-лирую раба и без просрочки (исполнения) раб умрет, то если его убил обещавший его (должник), тут все понятно. Но если обещавший проявил небрежение, то не ясно, подлежит ли обещавший (ответственности по) иску на основании этой вины, как это происходит, например, в случае виндикации раба, если владелец проявляет небрежение в отношении его? Или же вина в применении к стипуляции должна быть понимаема как действие, а не как бездействие? И скорее следует придерживаться этой (последней точки зрения), поскольку тот, кто пообещал дать, связан обязательством о выдаче, а не о действии⁷⁵.

1. Однако даже если вещь существует в природе, но (уже) не может быть дана, как, например, поместье, ставшее религиозным или священным местом, или раб, отпущенный на свободу или же захваченный врагами, то в отношении вины (должника) выносится такое судебное решение, что если вещь была его (собственностью) или во время заключения стипуляции, или позже и произошло что-то из описанного выше, то он все равно подлежит (ответственности по) иску. То же самое будет и в случае, если это произошло из-за другого лица после того, как (раб) был отчужден (должником). Однако если (раб) был чужим и это произошло из-за другого лица, то (должник) не подлежит (ответственности по) иску, так как он ничего не сделал, разве только что-нибудь такого рода произошло после того, как он допустил просрочку исполнения. Этого различения придерживается и Юлиан. Также если раб, который был (собственностью) пообещавшего (должника), был отобран у него по предшествующей (стипуляции) причине, поскольку он был на самом деле свободным, то надо понимать это так же, как если бы тот пообещал чужого (раба), так как раб без какого-то действия с его стороны перестал быть его (собственностью).

2. Вопрос: подлежит ли (ответственности по) иску тот, кто убил (обещанного раба), не зная о своем долге? Об этом Юлиан⁷⁶ рассуждает в отношении того, кто, не зная, что у него требуют на основании завещания, чтобы он выдал (раба), отпустил его на волю.

3. А теперь надо рассмотреть то, что установили древние: когда присутствует вина должника, обязательство увековечивается⁷', - и как это надо понимать. И конечно, если обещавший (должник) сделал так, чтобы он не мог уплатить, смысл этого утверждения

⁷⁵ В этом параграфе переводчик следует конъектурам Т. Моммзена.

⁷⁶ См. D. 36.1.76.2 (примеч. ред.).

⁷⁷ То есть случайная гибель вещи не освобождает должника от исполнения обязательства.КНИГА СОРОК ПЯТАЯ, I87

ясен. Однако если он только допустил просрочку, то есть сомнения: если впоследствии он уже не был в просрочке, то не погашена ли предыдущая просрочка? И Цельс-младший пишет, что тот, кто допустил просрочку в выдаче Стиха, которого он пообещал, может исправить эту просрочку, предложив впоследствии (исполнение): здесь ведь стоит вопрос о том, что есть правильное и справедливое. А в этом роде (вопросов), говорит он, зачастую под (прикрытием) авторитета правовой науки делаются опасные ошибки. И такое мнение, которого к тому же придерживается и Юлиан, вполне приемлемо: ведь когда идет расследование об ущербе и положение обеих сторон одинаково, то разве не больше прав имеет тот, кто держит (вещь), чем тот, кто (ее) добивается?

4. А теперь посмотрим, в отношении каких лиц имеет место это правило. Такой обзор будет двойным, так чтобы мы сначала исследовали, какие лица увековечивают обязательство и на каких лиц они его распространяют. Во всяком случае главный должник увековечивает обязательство, а вот делают ли это дополнительные (должники), вызывает сомнения. Помпоний считает, что делают: ведь с чего бы это поручитель своим собственным действием мог уничтожить обязательство? И его мнение правильно, так что обязательство становится постоянным в отношении как их самих, так и их преемников. И для своих дополнительных (содолжников), •то есть поручителей*⁷⁸, они увековечивают обязательство, поскольку те ручаются за все обстоятельства (сделки).

5. Следует рассмотреть, делает ли подвластный сын, убив раба, которого он пообещал по велению отца, обязательство отца постоянным. Помпоний считает, что делает, то есть он рассматривает того, кто велит, как поручителя.

6. Эффект же этого правила таков, что раба все еще можно требовать. Но считается, что и долг этот может быть списан (путем акцептиляции), и на основании этого обязательства можно привлекать к ответственности поручителя. А может ли такое обязательство подвергнуться новации, это требует рассмотрения, поскольку ни раба, если того не существует в природе, ни денег, которые не являются предметом долга, мы не можем стипулировать. Я думаю, что новация может иметь место, ^<если таков был договор между сторонами*⁷'; так считает и Юлиан.

92. Он же в 18-й книге «Комментариев к Плавцию». Если я сти-пулирую таким образом: «Из-за тебя ни мне, ни моему наследнику не будет препятствий к тому, чтобы собирать виноград», то и наследнику также дается иск.

93. Он же в 3-й книге «Комментариев к Вителлию». Если я стипу-лирую таким образом: «Из-за тебя не будет препятствий к тому, чтобы я получил раба из числа тех, которых ты имеешь», то выбор за мной.

⁷⁸ Согласно О. Ленелю, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).

⁷⁹ Согласно О. Ленелю, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).КНИГА СОРОК ПЯТАЯ, I 89

94. Марцелл в 3-й книге «Дигест». Кто-то стипулировал себе пшеницу. Расследование касается факта, а не права. Так что если он думал о какой-то (конкретной) пшенице, то есть об определенном ее количестве и качестве, считается, что он это и выразил (в стипуляции). Если же, наоборот, хотя он хотел определить вид и меру (зерна), но не сделал этого, то считается, что он ничего не стипулировал, даже ни одного модия.

95. Он же в 5-й книге «Дигест». Если кто-либо стипулировал постройку инсулы, то он только тогда приобретает обязательство, когда ясно, в каком месте он пожелал иметь инсулу, *и если для него представляет интерес, чтобы инсула там была^>8°.

96. Он же в 12-й книге «Дигест». Если тот, кто должен мне по стипуляции раба, схватит его на месте преступления, то может убить его без последствий, и против него не будет возбужден иск по аналогии.

97. Цельс в 26-й книге «Дигест». Если я стипулирую так: «(Обещаешь ли) явиться, а если не явишься, то (обещаешь ли) дать кентавра?», то это будет все равно, как если я стипулирую только «явиться».

1. Я надлежащим образом могу стипулировать, что ты «уплатишь от имени Тиция», ведь это не то же самое, что и «(обещаешь ли, что) Тиций даст?»; но из такой стипуляции я могу предъявлять иск настолько, насколько в ней заключается выгода для меня, и поэтому, если Тиций окажется состоятельным, я не могу ничего требовать по этой стипуляции. Ведь какая для меня выгода в том, чтобы ты сделал что-либо, ведь даже если ты этого и не сделаешь, я все равно буду иметь в целости (свои) деньги?

2. Я думаю, что (при такой стипуляции:) «Если я выйду за тебя замуж, обещаешь ли дать 10?» следует отказать в иске (только) после исследования (обстоятельств дела): нередко и у стипуляции подобного рода бывает вполне достойное основание. То же самое произойдет и в случае, если мужчина стипулирует таким образом у женщины, если только стипулирует не (в целях установления) приданого.

98. Марцелл в 20-й книге «Дигест». Я считаю⁸¹, что могу стипулировать мою вещь под условием, а также могу стипулировать сервитут прохода к поместью, даже если во время (заключения стипуляции) поместье и не было моим. Или же если это не так, и я под условием стипулировал бы чужое" поместье, и оно безвозмездно*⁸³ стало бы моим⁸⁴, то тут же стипуляция теряла бы силу; и если собственник поместья стипулирует под условием сервитут прохода, то при отчуждении

⁸⁰ А. Пернисе предполагает здесь интерполяцию Юстиниана (примеч. ред.).

⁸¹ Ср. D. 18.1.61 (примеч. ред.).

⁸² Не принадлежащее должнику.

⁸³ Согласно С. ди Марцо, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).

⁸⁴ До наступления условия.КНИГА СОРОК ПЯТАЯ, I 91

им поместья стипуляция сразу же теряет силу. Все это по большей части согласно с мнением тех, которые полагают, что даже то (обязательство), которое изначально находилось в правильном состоянии, прекращается, если только оно попадает в такое положение, в котором находиться не может.

1. Спрашивается, когда возникает иск из такой стипуляции: «Обещаешь ли подпереть инсулу?» И конечно же, не стоит ждать, пока стена рухнет, ведь стипулировавшего интересует более то, чтобы она была подперта, чем то, чтобы ее вообще не было. Однако не будет правильным подавать иск, если еще не прошло время, за которое подрядчик мог бы ее подпереть.

99. Цельс в 38-й книге «Дигест». Все, что входит в (предмет) устанавливаемого обязательства, если оно не выражено ясно словами, должно считаться опущенным. И вообще, мы толкуем это в пользу обещавшего (должника), поскольку стипулировавший (кредитор) волен был выразить это более подробно. Но и напротив, если обещавшему выгоднее, чтобы договор считался касающимся только конкретных ваз или рабов⁸⁵, его не надо слушать.

1. Если я стипули-рую таким образом: «(Обещаешь ли) дать, если в течение двух лет не взойдешь на Капитолий?», то я правомерно смогу потребовать лишь по истечении двух лет, ведь хотя слова и двусмысленны, однако они принимаются во внимание только в том случае, если неизменно верно, что ты не взошел на Капитолий.

100. Модестин в 8-й книге «Правил». Условие, относящееся не столько к настоящему времени, сколько к прошедшему, или сразу же уничтожает обязательство, или же вообще его не отсрочивает.

101. Он же в 4-й книге «Предписаний». Совершеннолетние⁸⁶ могут брать на себя обязательство из стипуляции и без своих попечителей.

102. Он же в 5-й книге «Ответов». Продавцы дали покупателю обеспечение на случай эвикции в размере его интереса⁸⁷. Но кроме того, они особой стипуляцией пообещали покупателю принять на себя судебные издержки, если возникнет спор (по этому делу). После смерти покупателя один из продавцов привлек к суду его наследников, заявив, что ему причитается (неуплаченная) цена. Наследники, доказав, что цена была уплачена, стали на основании стипуляции требовать возместить им издержки на судебную защиту. Модестин ответил, что, раз продавцы пообещали (возместить) те расходы, которые были сделаны в ходе судебного разбирательства о праве собственности, из (такой) стипуляции невозможно требовать то, что было издержано, когда один из продавцов требовал цену, которая была уже уплачена.

⁸⁵ То есть не следует позволять ни кредитору необоснованно расширять предмет договора, ни должнику необоснованно сужать его. Puberes - достигшие 14 лет.

Quanti eius interest может обозначать возмещение убытков, упущенной выгоды или выплату установленной неустойки сверх возмещения цены вещи.КНИГА СОРОК ПЯТАЯ, I 93

103. Он же в 5-й книге «Пандектов». Свободный человек не может быть предметом стипуляции, раз невозможно ни потребовать выдать его, ни произвести его денежную оценку, - не больше, чем если кто-либо стипулирует дать мертвеца или вражеское поместье.

104. Яволен в 11-йкниге «Из Кассия». Когда раб пообещал деньги за свою свободу и дал поручителя для этого дела, то даже если он будет отпущен на свободу не тем (лицом, кому пообещал), однако поручитель правомерно останется связан обязательством, так как не подлежит выяснению, кем раб был отпущен, но только - был ли он отпущен.

105. Он же во 2-й книге «Писем». Я стипулировал выдать мне раба Даму или Эрота. Когда ты предлагал мне Даму, я допустил просрочку в его принятии. Тем временем Эрот умер. Считаешь ли ты, что я имею иск из стипуляции? Ответ: следуя мнению Массурия Сабина⁸», я полагаю, что ты не можешь подавать иск из стипуляции, ведь он правильно считал, что если по вине должника не было просрочки в уплате того, что он должен, то он навечно освобождается от долга.

106. Он же в 6-й книге «Писем». Кто стипулировал одно из многих поместий, носящих одинаковое название, без прибавления какой-нибудь пояснительной заметки, тот стипулировал неопределенную вещь, то есть он стипулировал то поместье, которое пожелает дать пообещавший. А воля пообещавшего до тех пор не определена, пока то, что он пообещал, находится в процессе исполнения.

107. Он же в 8-й книге «Писем». Я спрашиваю, считаешь ли ты бесчестной такую стипуляцию: отец назначил своего природного сына, которого Тиций имел в усыновлении, наследником при условии, что он освободится от отцовской власти (Тиция). Его приемный отец не желал эманципировать его иначе, как если он даст ему (деньги), Тиций стипулировал у него определенную сумму на случай, если его эманципирует. После эманципации сын принял наследство. Тогда (приемный) отец стал требовать деньги по стипуляции, описанной выше. (Яволен) ответил: я не считаю основание такой стипуляции бесчестным - он ведь иначе не стал бы эманципировать сына. Да и несправедливым основание стипуляции не может считаться, если приемный отец захотел иметь что-то, посредством чего сын после эманципации позаботился бы о нем.

108. Он же в 10-й книге «Писем». Я стипулировал у Тиция так: «Если какая-либо женщина выйдет за меня замуж, то обещаешь ли дать 10 в качестве приданого за нее?» Вопрос: действительна ли такая сти-пуляция? (Яволен) ответил, что если мне по стипуляции приданое обещано таким образом: «Кого бы я ни взял в жены, обещаешь ли дать 10 в качестве приданого за нее?», то в основании (этой стипуляции) нет ничего такого, из-за чего при исполнении условия эти деньги не должны

⁸⁸ См. D. 40.7.20.3 (примеч. ред.).КНИГА СОРОК ПЯТАЯ, I 95

были бы быть выплачены. Ведь раз условие, наступившее даже в результате действия неопределенного лица, может порождать обязательство, - например: «Если кто-либо взойдет на Капитолий, обещаешь ли дать 10?» или: «Если кто-либо истребует от меня 10, обещаешь ли дать столько же?», - то не может быть приведено такое соображение, по которому в отношении приданого надо было бы отвечать что-либо иное.

1. Не может иметь силы никакое обещание, которое получает оформление на основании воли (одного только) обещавшего.

109⁸⁹. Помпоний в 3-й книге «Комментариев к Квинту Муцию». Если я стипулирую дать «10 или 15», то причитается 10; а если -дать «через год или через два», то причитается через два. Ведь в стипуля-циях соблюдается правило, согласно которому следует считать, что в обязательство входит то, что меньше, и то, что дольше.

110. Он же в 3-й книге «Комментариев к Квинту Муцию». Если я стипулирую 10 себе и Тицию, в чьей власти я не состою, то мне причитаются не все 10, а только пять: ведь чужая часть вычитается, так что все, что я тщетно стипулировал в пользу постороннего, не увеличивает моей части.

1. Если я стипулирую у тебя так: «Обещаешь ли дать всю женскую одежду, которая у тебя есть?», то скорее следует обращать внимание на намерения стипулировавшего, чем обещавшего, так что должна быть проведена оценка того, что входит в предмет (договора), а не того, что имел в виду обещавший. Таким образом, если обещавший обычно (сам) пользуется какой-либо женской одеждой, то она все равно причитается (кредитору).

111. Он же в 5-й книге «Комментариев к Квинту Муцию». Если я стипулирую, что «из-за тебя не будет препятствий к тому, чтобы мне можно было пользоваться твоим домом», то получает ли силу стипу-ляция, если ты препятствуешь не мне, а моей жене, или же, наоборот, если стипулировала жена, а ты препятствуешь мне? И в широкой интерпретации эти слова содержат и этот случай. Ведь если я стипулирую, что «из-за тебя не будет препятствий к тому, чтобы мне можно было пользоваться сервитутами проезда и прогона скота», то даже если ты препятствуешь в проходе не мне, а кому-нибудь другому, носящему мое имя, то следует знать, что стипуляция получает силу.

112. Он же в 15-й книге «Комментариев к Квинту Муцию». Если кто-либо стипулировал Стиха или Памфила на свой выбор, то кого он выберет, того и будет требовать, и именно он один будет входить в предмет обязательства. Однако тем, кто спрашивает, может ли он изменить волю и начать требовать другого, надо будет рассмотреть слова стипуляции - таковы ли они: «кого я захочу» или же таковы: «кого я буду хотеть». Ведь если (формулировка) была такая: «кого я захочу», то после того, как он один раз выбрал, он не сможет изменить свою

⁸⁹ Ср. D. 31.43.3 (примеч. ред.).КНИГА СОРОК ПЯТАЯ, I 97

волю. А если его формулировка подразумевает продолжительность: «кого я буду хотеть», то он будет иметь возможность изменить (волеизъявление), пока суд не вынесет решение.

1. Если кто-либо стипулирует так: «Дашь ли обеспечение в отношении (уплаты) 100 золотых?»⁹⁰ и обещающий даст поручителя на эту сумму, то, по словам Прокула, в стипуляции относительно обеспечения всегда подразумевается интерес стипулиро-вавшего, так чтобы в одном случае (в предмет обязательства) входил весь капитал, например если обещавший окажется несостоятельным; в другом, если должник окажется частично состоятельным, - меньше; в третьем - ничего, если должник настолько состоятелен, что у нас нет никакой необходимости получать от него обеспечение; разве что если оценка состоятельности должника производилась в соответствии не столько с его имуществом, сколько с его добросовестностью.

113. Прокул во 2-й книге «Писем». Поскольку я стипулировал, о Прокул, неустойку на тот случай, если определенная работа не будет, по моей оценке, выполнена до июньских календ, а затем я продлил срок, то считаешь ли ты, что я могу сказать, что по моей оценке работа не была выполнена до июньских календ, в то время как я сам, собственным своим решением назначил другой, более длительный срок? Прокул ответил: не без основания следует различать, что тут важно: без вины ли со стороны обещавшего произошла задержка, так что работа не была закончена в соответствии со стипуляцией до июньских календ, или же стипулировавший перенес срок на августовские календы тогда, когда уже (ясно было, что) работа не могла быть выполнена до июньских календ? Ведь если стипулировавший перенес срок тогда, когда работа уже не могла быть выполнена до июньских календ, то я полагаю, что неустойка действительна, и к делу не относится, что до июньских календ еще оставалось какое-то время, которое стипулировавший не пожелал (ждать, не будет ли) выполнена работа, то есть за которое, по его оценке, не было бы сделано то, чего не могло быть сделано. Или же, если это (мнение) ложно, то даже если стипулировавший умер бы за день до июньских календ, неустойка была бы недействительна, ведь, мертвый, он не смог бы произвести оценку, а еще оставалось бы какое-то время после его смерти для завершения работы. И каким бы образом ни стало ясно⁹', что работа не может быть выполнена до этого срока, неустойка действительна.

1. Некто при продаже пообещал покупателю, что будут предоставлены поручителем и вещь будет освобождена (из-под залога). Теперь покупатель хочет, чтобы она была освобождена. Просрочку допускает тот, кто в этой стипуляции пообещал, что это будет сделано. Я спрашиваю: что следует делать согласно праву? Прокул ответил: следует произвести (денежную) оценку спора в объеме интереса истца.

^% Т. Моммзен убирает следующие слова: et reum dederit in istam summam. Переводчик следует конъектуре Т. Моммзена.КНИГА СОРОК ПЯТАЯ, I 99

114. Ульпиан в 17-й книге «Комментариев к Сабину». Если я стипулирую, что поместье будет мне предоставлено к определенному сроку и из-за обещавшего (должника) вышло так, что оно не предоставлено к этому сроку, то я не смогу потребовать возмещения своего (упущенного) интереса в результате просрочки исполнения.

115. Папиниан во 2-й книге «Вопросов». Я стипулировал так: «Обещаешь ли присутствовать в определенном месте, а если не будешь присутствовать, то обещаешь ли дать 50 золотых?» Если (упоминание) срока в стипуляции по ошибке будет упущено, в то время как смысл сделки в том, чтобы ты присутствовал там в определенный срок, то стипуляция будет (считаться) несовершенной; точно так же, как если я стипулирую то, (ценность) чего состоит в весе, числе или мере, без указания веса, числа или меры, или построить инсулу без указания определенного места, или дать поместье без указания названия поместья. А вот если смысл сделки изначально был в том, чтобы ты там присутствовал в какой-нибудь момент, а если не будешь присутствовать, заплатил бы деньги, то такая стипуляция будет действительной, как и всякая, заключенная под условием, и она получит силу" только тогда, когда будет доказано, что пообещавший не может присутствовать.

1. Но даже если я стипулирую так: «если не взойдешь на Капитолий» или «не прибудешь в Александрию, обещаешь ли дать 100?», то стипуляция получит силу не сразу, несмотря на то, что ты еще сможешь взойти на Капитолий или прибыть в Александрию, но когда станет ясно, что ты не можешь взойти на Капитолий или прибыть в Александрию.

2. Также если кто-либо стипули-рует так: «Если не дашь Памфила, обещаешь ли дать 100?», то, как ответил Пегас, стипуляция получает силу только тогда, когда Пам-фил уже не может быть дан. Однако Сабин на основании выражения контрагентов полагал, что как только стало возможным дать раба, сразу же может быть предъявлен иск, ведь нельзя предъявлять из этой стипуляции иск до тех пор, пока задержка в выдаче раба зависит не от обещавшего. И это мнение он защищал, приводя в пример случай с оставленным по легату продовольствием. И в самом деле, Муций написал, что если наследник мог выдать продовольствие и не выдал его, то он немедленно подлежит иску об отказанных деньгах", и это установлено для пользы и из-за (соблюдения) воли умершего, и (исходя из) природы самой вещи. Так что мнение Сабина может быть принято, если стипуляция начинается не с условия, как в таком случае: «Если не дашь Памфила, то обещаешь ли дать столько-то?», а если она заключена таким образом: «Обещаешь ли дать Памфила? Если не

²Committi - имеется в виду момент, начиная с которого можно подавать иск на основании условного или срочного обязательства.

⁹³ Если легат предусматривал возможность заменить выдачу продовольствия денежной выплатой.КНИГА СОРОК ПЯТАЯ, I 101

дашь, то обещаешь ли дать столько-то?» И это, без сомнения, верно, если сделка заключена таким образом, что если не будет дан раб, то (должник) будет должен и раба, и деньги. Но и если уговорено, что в случае невыдачи раба причитаются только деньги, то следует защищать то же (мнение), раз была явно выражена воля к тому, чтобы был выдан раб, а иначе требовались бы деньги.

116. Он же в 4-й книге «Вопросов». Если ты, стипулировав у Ти-ция 10, затем стипулируешь у Мевия столько, насколько меньше ты сможешь получить с Тиция, то, без сомнения, на счет Мевия может быть отнесен риск в размере всей этой суммы. Но если даже ты истребуешь от Тиция 10, то Мевий не будет освобожден (от долга), пока Тиций не исполнит решение суда. Павел замечает, ведь Тиций и Мевий не являются (солидарными) должниками по одному обязательству, но Мевий - должник под условием, если от Тиция невозможно будет истребовать. А следовательно, и когда против Тиция подан иск, Мевий не освобождается от долга - ведь не ясно, кто должен будет (платить); и при уплате Тицием долга Мевий не освобождается - он ведь и не подлежал (ответственности по) иску, раз условие стипуляции не исполнилось; и при еще не наступившем условии против Мевия нельзя правомерно подать иск, ведь до подачи иска против Тиция у Мевия нельзя правомерно потребовать долг.

117. Он же в 12-й книге «Вопросов». Если я, стипулировав 100 рабов на выбор мой или моего наследника, прежде, чем выберу, оставлю двух наследников, то стипуляция разделяется по числу (наследников). Иное дело, если они вступят в наследство тогда, когда рабы уже выбраны.

118. Он же в 27-й книге «Вопросов». Если свободный человек, который по доброй совести прислуживает мне на положении раба, пообещает мне что-либо по стипуляции, то ясно, что это в любом случае действительно, даже если он пообещал что-либо из моего имущества. Ведь что здесь можно возразить, из-за чего свободный человек не был бы связан обязательством? Однако из этого не следует, что если я что-либо пообещаю ему в той же ситуации, то я буду связан обязательством, - каким образом он мог бы иметь против меня иск о том (имуществе), которое, стипулируй он его у третьего лица, он приобрел бы для меня? А следовательно, это будет рассматриваться с такой же точки зрения и в отношении раба, на которого установлен узуфрукт, или чужого раба, находящегося в добросовестном услужении. Если же раб, на которого установлен узуфрукт, пообещает фруктуарию что-либо из его собственного имущества или чужой раб, находящийся в добросовестном услужении, - покупателю⁹⁴, то против

⁴ Имеется в виду ситуация, когда кто-то купил свободного человека, причем и покупатель, и продавец считали этого человека рабом.КНИГА СОРОК ПЯТАЯ, I ЮЗ

его господина не будет дан иск о пекулии. Ведь в таких делах они рассматриваются как принадлежащие господину.

1. (Вопрос): «Обещаешь ли дать мне сегодня 10?» Я сказал, что потребовать (долг) можно даже в тот же день, и это не считается преждевременной подачей иска, хотя срок стипуляции еще не закончился, каковое право (соблюдается в случае указания) других временных рамок - ведь не следует требовать того, что в пределах принятого времени еще может быть уплачено, - так как в предложенном случае (указание) дня считается не сроком, на который относится подача иска, а ответом, что предлагается немедленная (уплата).

2. «Обещаешь ли дать 10 мне или Тицию столько, сколько я захочу?» В отношении того, что должно быть дано мне, это стипуляция определенная, в отношении же того, что нужно выплатить (Тицию), - неопределенная: например, если мне более выгодно, чтобы было уплачено Тицию, а не мне, поскольку я ранее пообещал неустойку, если Тицию не будет уплачено.

119. Он же в 36-й книге «Вопросов». Оговорка о злом умысле, которая добавляется к стипуляциям, не относится к тем частям стипуляции, насчет которых есть отдельные гарантии.

120. Он же в 37-й книге «Вопросов». Если я стипулирую так: «Обещаешь ли дать эту сумму⁹⁵ в 100 золотых?», то хотя эти слова и воспринимаются как «если только (эта сумма составляет) 100 золотых», тем не менее это добавление не создает условия, поскольку если там нет 100 золотых, то стипуляция ничтожна. И не считается, что эти слова имеют вид условия, раз они относятся не к будущему, а к настоящему времени, даже если контрагенты игнорировали действительное положение вещей.

121. Он же в 11-й книге «Вопросов». Из такой части обеспечения, как: «Такой-то стипулировал, а такой-то пообещал, что в этом деле и в обещании злого умысла нет и не будет», можно подавать иск на неопределенную (сумму).

1. Чтобы стипуляция была действительной, женщина стипулировала 200 у того, за кого она выходила замуж, на случай, если он в течение брака снова заведет конку-бину. Я ответил, что нет никакой причины, по которой из стипуляции, заключенной на основании добрых нравов, женщина при исполнении (приведенного выше) условия не могла бы потребовать деньги.

2. Если обещавший (должник) сослан на остров, то стипуляция, заключенная так: «(Обещаешь) ли дать, когда умрешь?», приобретает силу только после его смерти.

3. При факте злого умысла со стороны пообещавшего обязательство по стипуляции связывает его наследника, как и в остальных договорах, например поручения или хранения.

⁹⁵ Имеется в виду, что стипулировавший кредитор передает должнику деньги и заручается стипуляцией об их возврате.КНИГА СОРОК ПЯТАЯ, I 105

122. Сцевола в 28-й книге «Дигест». Тот, кто взял деньги в долг в Риме, с тем чтобы выплатить их в отдаленной провинции через три месяца, и пообещал стипулировавшему уплатить их там, через несколько дней в Риме при свидетелях сказал кредитору, что он готов выплатить их в Риме за вычетом той суммы, которую он дал своему кредитору в качестве процентов. Вопрос: после того как он предложил целиком всю сумму, которую был должен по стипуляции, можно ли требовать всю сумму в том месте, в котором было обещано ее уплатить, когда наступит срок (выплаты)? Ответ: стипулировавший может в свой срок требовать там, где ему должно быть уплачено в соответствии со стипуляцией.

1. Каллимах получил морской заем у Стиха, раба Сея, в городе Берите⁹⁶ провинции Сирии (на плавание) до Брентезия". Эти деньги были даны в кредит в размере 200 на все дни плавания с тем, чтобы он, приобретя под залог и ипотеку товары в Берите, отвез их в Брентезий, а те, которые купил бы в Брентезии, перевез на корабле в Берит. Между ними было заключено соглашение о том, чтобы, когда Каллимах прибудет в Брентезий, он до сентябрьских ид, (которые были тогда ближайшими), купил бы другие товары и, взяв их на корабль, отправился бы морем в Сирию; если же он до вышеозначенного дня не закупит новых товаров и не отплывет из этого города, то чтобы он вернул немедленно все деньги, как если бы плавание было (в этом пункте) завершено, а также оплатил бы все расходы сопровождающим эти деньги лицам на то, чтобы они отвезли их в Рим. И Каллимах пообещал, что все это будет должным образом сделано и уплачено по требованию Стиху, рабу Луция Тиция. И вот (Каллимах), в соответствии с соглашением погрузив до вышеозначенных ид на корабль товары, вместе с Эротом - товарищем Стиха по рабству, который был послан вместе с ним и которому насчет вышеозначенных денег было разрешено и предписано только, взяв их после истечения срока соглашения, перевезти в Рим, - отплыл было в провинцию Сирию в то время, когда он уже должен был бы отдать деньги, чтобы их отвезли в Рим⁹⁸. Корабль затонул. Вопрос: раз Каллимах согласно договоренности погрузил товары на корабль, чтобы отвезти их в Берит, то нет ли здесь смягчающих обстоятельств, и подлежит ли Каллимах все равно (ответственности по) иску из стипуляции со стороны хозяина Стиха?" Ответ: согласно изложенному,

^п Berytus - древний финикийский город, нынешний Бейрут.

⁹⁷Brentesium, чаще Brundisium - Брундизий, ныне Бриндизи, один из главных портов Южной Италии. Необычный для латинского текста вариант топонима может свидетельствовать о том, что весь параграф основан на переводе некоего греческого документа, так как греческое название Брундизия - Brentesion, и, видимо, переводчик просто транскрибировал его.

'" То есть он погрузил товары до истечения срока соглашения, а отплыл уже после.

⁹⁹ «И вот (Каллимах)... со стороны хозяина Стиха?» - переводчик следует в этом фрагменте конъектуре Т. Моммзена.КНИГА СОРОК ПЯТАЯ, I 107

(Каллимах) подлежит (ответственности по) иску. Я к тому же спрашиваю: если Каллимаху на отплытие после означенного срока дал согласие упомянутый Эрот, то не может ли последний лишить тем самым своего господина иска? Ответ: не может, однако здесь будет иметь место эксцепция, если только рабу было дано право решения, где и когда деньги должны быть возвращены.

2. Флавий Гермес подарил раба Стиха с целью отпуска его на волю и заручился об этом стипуляцией такого рода: «Если раб Стих, которого я с целью дарения и отпуска на волю сегодня передал, не будет освобожден тобой или твоим наследником по манумиссии и с помощью виндик-ты, то в качестве штрафа пусть будут даны 50; стипулировал Флавий Гермес, пообещал Клавдий». Я спрашиваю: может ли Флавий Гермес затевать процесс с Клавдием о свободе Стиха¹⁰⁰? Ответ: согласно изложенному, ничто не мешает ему это сделать. •'Я спрашиваю: если наследник Флавия Гермеса захочет требовать у наследника Клавдия означенный штраф, то может ли наследник Клавдия предоставить Стиху свободу, чтобы освободиться от штрафа? Ответ: может. Я такжеч¹⁰¹ спрашиваю: если наследник Флавия Гермеса не хочет подавать против наследника Клавдия иск на изложенном основании, то не должна ли свобода Стиху все равно быть предоставлена наследником Клавдия на основании соглашения, которое было между Гермесом и Клавдием, как явствует из означенной сти-пуляции? Ответ: должна.

3. Когда сонаследники разделили наследственные имения, они оставили одно имение общим с таким соглашением, чтобы если кто-нибудь из них захотел произвести отчуждение своей части, то он продал бы ее своему сонаследнику или его преемнику за 125 (тысяч сестерциев). А на тот случай, если кто-либо поступит иначе, они связали друг друга взаимной стипуляцией о штрафе суммой в 100. Я спрашиваю: после того, как сонаследница неоднократно при свидетелях обращалась к опекунам детей своего сонаследника с тем, чтобы они или купили (ее часть), или продали (ей свою часть общего имения), ^<а те ничего из этого не сделали*¹⁰*, то если она продаст (эту часть) постороннему, может ли быть от нее истребован штраф в размере 100? Ответ: согласно изложенному, (такому иску) будет противостоять эксцепция о злом умысле.

4. Агерий, подвластный сын, пообещал по стипуляции рабу Публия Мевия, что он даст из долга своего отца Публию Мевию все, о чем будет известно (к моменту смерти отца). Вопрос: если, когда отец умер, не было еще известно, что и сколько он должен, а когда против его наследника или другого преемника был подан иск, это стало известно, то обязан ли

'"" Имеется в виду: может ли Флавий Гермес выступать в качестве assertor libertatis на

фиктивном процессе о свободе?

¹⁰¹ Согласно Хайманну, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.). ¹⁽¹² Согласно Ф. Айзелю, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).КНИГА СОРОК ПЯТАЯ, I 109

Агерий (по стипуляции)? Ответ: если условие не исполнилось, сти-пуляция не получает силы.

5. Сейя, наследница единственного опекуна (некоей несовершеннолетней), совершив мировую сделку с наследником подопечной, выплатила на основании одного только соглашения большую часть (долга), а насчет остального дала обеспечение. Однако наследник немедленно отказался соблюдать мировую сделку и подал иск об опеке (обычному) судье. Проиграв дело, он подал апелляцию уполномоченному судье, а после него и императору, и эта апелляция также была объявлена неправомерной. Вопрос: раз из-за наследника подопечной возникла задержка в том, чтобы деньги, бывшие предметом стипуляции, были выплачены наследницей опекуна, то причитаются ли ему теперь проценты с наследницы опекуна? Ответ: если Сейя постоянно предлагал ему деньги по стипуляции, то проценты не причитаются.

6. Два брата разделили между собой наследство и предоставили друг другу обеспечение относительно того, что они не будут ничего делать противно этому разделению, и каждый пообещал другому (уплатить) штраф. После смерти одного из них переживший его (брат) требует у наследников (брата) наследство, якобы причитающееся ему на основании фидеикомисса, оставленного в его пользу отцом. Решение было вынесено против него, поскольку это тоже входило в мировую сделку¹⁰³. Вопрос: получает ли силу штраф? Ответ: согласно изложенному, получает.

123. Папиниан в 1-й книге «Определений». Если стипуляция была заключена для совершения постыдного поступка или для (оправдания) уже совершенного, то она недействительна с самого начала.

124. Он же во 2-й книге «Определений». Такая стипуляция: «Обещаешь ли выстроить инсулу в течение двух лет на таком-то месте?» не получает силы до конца этих двух лет, хотя бы обещавший и не выстроил и времени осталось столько, за сколько здание построить невозможно, ведь и состояние стипуляции, срок исполнения которой был определен с самого начала, не меняется на основании совершенного позднее. То же самое соблюдается и ^<при заключении стипуляции о явке в суд^>|04, то есть чтобы до (назначенного) срока стипуляция не получала силы, даже если станет ясно, что исполнить стипуляцию в оставшееся время невозможно.

125. Павел во 2-й книге «Вопросов». Когда мы стипулируем «все, что ты должен дать или сделать», в предмет стипуляции входит только то, что причитается в настоящий момент, ведь только это подразумевает такая стипуляция.

^т Здесь под мировой сделкой (transactio) имеется в виду раздел братьями наследства, скрепленный взаимными гарантиями.

"^м Согласно О. Ленелю, в оригинале у Папиниана было in vadimonii, т.е. «при торжественном обещании о явке в суд в назначенный день» (примеч. ред.).КНИГА СОРОК ПЯТАЯ, I Ш

126. Он же в 3-й книге «Вопросов». Если я стипулирую так: «Если Тиций станет консулом, то обещаешь ли с сегодняшнего дня давать каждый год по 10?», то если условие исполнится через три года, можно будет требовать 30.

1. Тиций стипулировал у Мевия поместье за вычетом узуфрукта, а также у него же узуфрукт на то же поместье. Стипуляций здесь две, а в узуфрукте, который кто-либо стипулирует отдельно, содержится меньше, чем в том, который сопровождает право собственности. В конце концов, если кто-либо (сначала) даст узуфрукт, а стипулировавший потеряет его из-за неиспользования, то при последующей передаче (обещанного) поместья за вычетом узуфрукта он будет освобожден (от обязательства). Иначе обстоит дело у того, кто пообещал поместье со своими правами на него и дал узуфрукт, а затем, после потери (кредитором) узуфрукта, передал поместье без узуфрукта. Первый освободился от дачи узуфрукта, второй не освобождается ни от какой части своего обязательства, пока не сделает так, чтобы поместье принадлежало стипулировавшему со всеми правами на него.

2. «Я, стряпчий Хрисогон, раб Флавия Кандида, написал в присутствии моего господина, за его подписью и печатью, что он получил от Юлия Зосы, ведущего дело отсутствующего Юлия Квинтиллиана, 1000 денариев в долг. Вольноотпущенник Зоса, ведущий дело Квинтиллиана, стипулировал, а мой господин Кандид пообещал, что эти деньги будут даны Квинтиллиану или его наследнику, к которому перейдет это дело, в ноябрьские календы, которые будут ближайшими (с настоящего момента). Юлий Зоса стипулировал, а мой господин Флавий Кандид пообещал, что если в течение вышеуказанного срока не будет дано удовлетворение по этому долгу, то в каком месяце после этого срока будет уплачено, (за столько месяцев) будет предоставлено по восемь денариев в качестве процентов». Подписал господин. Я ответил: посредством свободного лица, не подвластного нам и не находящегося у нас по доброй совести в услужении на положении раба, мы не можем приобрести никакого обязательства. Конечно, если бы свободный человек от нашего имени дал наши или свои деньги с тем, чтобы они были выплачены нам, то мы приобрели бы обязательство на эти вверенные деньги¹⁰⁵; однако то, что вольноотпущенник стипулировал, с тем чтобы было дано патрону, не имеет силы, так что выплате не содействует даже присоединение (к стипуляций упоминания) отсутствующего, для которого обязательство приобретается в полном объеме. Осталось выяснить, может ли само лицо, которое заключало договор, истребовать вверенные деньги на основании их выдачи¹⁰⁶. И вероятнее всего не может¹⁰⁷,

^los Имеется в виду ситуация с реальными контрактами, когда обязательство рождается из самого факта передачи вещи от одного лица другому.

¹⁰⁶ То есть рассматривая сделку как реальный контракт.

¹⁰⁷ Переводчик следует конъектуре Т. Моммзена.КНИГА СОРОК ПЯТАЯ, I 113

ведь поскольку, давая в долг деньги, мы (стипулируем) назад их же, то рождаются не два обязательства, а одно - словесное. Конечно, если сначала происходит выдача денег, а затем - стипуляция, то нельзя сказать, что исчезло и натуральное обязательство¹⁰⁸. Последующая же стипуляция, в которой (Зоса) стипулировал проценты без указания имени, из-за отсутствия этого же порока действует (ведь не обязательно считать, что проценты стипулируются в пользу того же лица, что и капитал), а поэтому в отношении личности вольноотпущенника действительна стипуляция о процентах, и он принуждается уступить ее патрону. Ведь по большей части в стипуляциях следует подвергать рассмотрению именно слова, из которых рождается обязательство: надо понимать, что из самих обстоятельств сделки редко будут видны присутствующие в них срок или условие, а личность (контрагента) -вообще никогда, ^<если только она не обозначена явно^>109.

3. Если я стипулирую так, чтобы ты присутствовал (где-то), а если не будешь присутствовать, дал бы нечто такое, что для обещавшего (дать) невозможно, то, исключая вторую стипуляцию, первая остается в силе, а значит, дело будет обстоять так, как если бы я (просто) стипулировал, чтобы ты присутствовал.

127. Сцевола в 5-й книге «Вопросов». Если подопечный без одобрения опекуна пообещал Стиха и дал поручителя, а раб после просрочки, допущенной подопечным, умер, то и поручитель не будет обязан из-за просрочки подопечного, ведь считается, что не может быть никакой просрочки там, где не может быть иска¹¹⁰. А обязан поручитель в отношении того, что, если раб жив, против (поручителя) может быть подан иск; или же в случае своей последующей просрочки.

128. Павел в 10-й книге «Вопросов». Если есть два стипулиро-вавших (по одной стипуляции) и при этом стипуляция одного действительна, а другого недействительна, то уплата тому, кто не связал обязательством обещавшего, будет неправомерна, так как ему выплачивается не на основании обязательства другого (кредитора), а на основании его собственного обязательства, которое ничтожно. По этой же причине если кто-либо стипулировал Стиха или Памфила и в отношении одного обязательство действительно, а другой является собственностью стипулировавшего (кредитора), то, даже если он перестанет быть его собственностью, выдача его неправомерна, так как обе вещи объединяются для обязательства, а не для уплаты.

129. Сцевола в 12-йкниге «Вопросов». Если кто-либо стипулиру-ет так: «Дашь ли 10 золотых, если корабль придет и Тиций станет консулом?», то дано будет лишь в том случае, если произойдет и то, и

¹⁰⁸ А значит, деньги можно будет потребовать назад по кондикции из неосновательного обогащения (condictio indebiti).

"^w Согласно Ф. Айзелю, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.). ¹¹⁰ Ср. D. 50.17.88 (примеч. ред.).КНИГА СОРОК ПЯТАЯ, I 115

другое. То же и наоборот: «Обещаешь ли дать, если и корабль не придет, и Тиций не станет консулом?» - требование будет возможно, если не произойдет ни того, ни другого. Подобна этому и такая запись: «если ни корабль не придет, ни Тиций не станет консулом?»¹¹¹. А вот если (сформулировано) так: «Дашь ли, если корабль придет или Тиций станет консулом?», предполагается только одно событие. И наоборот: «Дашь ли, если корабль не придет или Тиций не станет консулом?», предполагает только одно несостоявшееся событие.

130. Павел в 15-й книге «Вопросов». Когда говорится, что сти-пуляция отца в пользу (подвластного) сына имеет силу, как если бы он стипулировал себе самому, то это верно лишь в отношении того, что может стать объектом его (отца) права *и что может быть отцом приобретено*¹¹². В ином случае, если речь идет о действии, направленном на личность сына, стипуляция не будет иметь силы, как, например: чтобы сыну было позволено держать (вещь), или проходить, или прогонять скот. Однако, напротив, стипулируя (сервитут) прохода для отца, сын приобретает (это право) для него. И даже то, что (сын) не может приобрести для самого себя, он приобретает для отца.

131. Сцевола в 13-й книге «Вопросов». Юлиан написал: если я стипулирую, что «ни из-за тебя, ни из-за твоего наследника Тиция не будет препятствий к тому, чтобы мне можно было проходить», то не только Тиций подлежит (ответственности по) иску, если он препятствует, но и его сонаследники.

1. Тот, кто стипулировал выдачу поместья ему или Тицию, хотя бы поместье и было уже передано Ти-цию, тем не менее может требовать поместье, чтобы ему было дано обеспечение по поводу эвикции. Ведь это в его интересах, так как ему предстоит получать участок у Тиция по иску из поручения. А вот если он привлек (в стипуляции) Тиция с целью дарения, то сказано будет, что при передаче (поместья Тицию) должник освобождается от обязательства.

132. Павел в 15-й книге «Вопросов». Некто взял к себе чужого сына и пообещал передававшему его лицу определенную сумму денег (в качестве штрафа на случай), если он будет обращаться с ним не как с сыном. Я спрашиваю: если после этого он выгнал его из дома или, умирая, ничего не оставил ему в завещании, то получает ли силу стипуляция и имеет ли значение, был ли он сыном, или учеником, или когнатом стипулировавшего? Кроме того, я спрашиваю: если кто-либо отдал по закону своего сына в усыновление и заключил стипу-ляцию так, как описано выше, и приемный отец лишил его наследства или эманципировал, то получает ли силу стипуляция? Я ответил: стипуляция действительна в обоих случаях, а следовательно, если

¹¹¹ По мнению Т. Моммзена, эта формулировка - либо следствие порчи текста, либо позднейшая вставка.

¹¹² Согласно Ж. Куяцию, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).КНИГА СОРОК ПЯТАЯ, I ц₇

что-то сделано противно уговору, то стипуляция получает силу. Но рассмотрим сначала случай с тем, кто усыновил по закону: может ли (стипуляция) получить силу, если он лишит (приемного сына) наследства или эманципирует его - ведь это отец зачастую делает и со (своим) сыном, а значит, он и с тем обращался как с сыном? Следовательно, пусть лишенный наследства (сын) подает иск о недолжном завещании. Да и что мы скажем, если он и вправду заслужил, чтобы его лишили наследства? Конечно, эманципированный будет лишен даже такого средства. Так что стипуляция должна была быть составлена таким образом, чтобы было обещано что-то определенное (именно) на тот случай, если (отец) лишит его наследства или эманципирует. Если же в таком случае стипуляция получила силу, то можно спросить: надо ли позволять лишенному наследства говорить о недолжном завещании? Вообще, если бы он был наследником своего природного отца, то нужно ли было отказывать ему в иске по (указанной) стипуляции, если он проиграл дело¹¹³? Но если тому, кто сти-пулировал, не следовало бы отказывать в иске при проигранном его сыном деле, то и самому (сыну) не надо будет отказывать в истребовании должных денег. Что касается того, кто не усыновил (по закону), то какой смысл имеет формулировка «если он будет обращаться с ним не как с сыном», я вообще не понимаю. Или мы и здесь предполагаем лишение наследства или эманципацию - действия, бессмысленные в отношении чужого лица? Но если тот, кто усыновил по закону, ничего не делает противно словам стипуляции, когда пользуется своим отцовским правом, то уж в отношении того, кто этого не сделал, (кредитор) напрасно это говорит. Однако можно будет сказать, что стипуляция получила силу.

1. Подвластный сын стипули-ровал так: «Поручишься ли ты своей совестью за деньги, которые я дам в долг Тицию?» и дал в долг деньги после своей эманципации. Поручитель ничего не должен отцу (кредитора), так как и должник не связан обязательством перед ним.

133. Сцевола в 13-й книге «Вопросов». Если я стипулировал так: «Обещаешь ли, что ни с твоей стороны, ни со стороны твоего наследника не будет применена сила?» и сделал так, чтобы ты ко мне применил силу, то в предмете стипуляции правомерно остается действие твоего наследника. Ведь и из-за последующего применения силы самого (должника) стипуляция может получить силу, так как она касается неоднократного применения силы. Ведь насколько она касается (применения силы со стороны) самого (должника) или его наследника, настолько и подразумевает неоднократное применение силы (со стороны) самого должника с тем, чтобы он был присужден к возмещению (отрицательного) интереса. А (иначе) если мы считаем, что

³ Дело о недолжном завещании приемного отца.КНИГА СОРОК ПЯТАЯ, I П9

стипуляция (о том, что) «ни с твоей стороны, ни со стороны твоего наследника не будет применена (сила)», заключена в отношении одного только первого применения силы, то, если (должник) применит силу, от его наследника ничего уже потребовать будет нельзя. Следовательно, если будет подан иск на основании применения силы (должником), то он целиком будет погашен, а это неправильно.

134. Павел в 15-й книге «Ответов». Тиция, имея сына от другого, вступила в брак с Гаем Сеем, также уже имеющим дочь. Они согласились, что дочь Гая Сея выйдет замуж за сына Тиции. Был составлен соответствующий документ, к которому было добавлено упоминание штрафа на случай, если кто-либо из них воспротивится браку. После этого Гай Сей скончался, состоя в браке, а его дочь не захотела выходить замуж. Я спрашиваю: подлежат ли наследники Гая Сея иску из стипуляции? Ответ: (иску) из изложенной стипуляции, раз она заключена против добрых нравов, будет препятствовать эксцепция о злом умысле, поскольку считается бесчестным связывать оковами штрафа брак - как будущий, так и уже заключенный.

1. Также был дан ответ: чаще всего то, что признается согласованным при предварительных переговорах, считается повторенным в стипуляциях, однако таким образом, чтобы из-за этого повторения стипуляция не стала недействительной.

2. Также был дан ответ: когда Септиций дал письменную гарантию, что он предоставит деньги и проценты с них в половину стоимости того, что было на сохранении у Семпрония, то, если сделка совершалась между присутствующими, это надо понимать так, что со стороны Луция Тиция"⁴ предшествовали слова стипуляции"⁵.

3. Также был дан ответ: когда одна стипуляция содержит много особых соглашений, то хотя в ней содержится один вопрос и один ответ, однако она воспринимается так, как если бы каждый отдельный вид соглашений составлял одну стипуляцию.

135. Сцевола в 5-й книге «Вопросов». Если кто-то пообещал так: «Я дам тебе 10 в тот день, когда потребуешь, а проценты с них - в течение 30 дней», я спрашиваю: причитаются ли проценты со дня стипуляции или с того дня, когда был потребован капитал? Ответ: согласно изложенному они причитаются со дня стипуляции, ^<если только не будет ясно доказано, что сделка подразумевала нечто другое^>М6.

1. Также был задан вопрос: что, если я буду должен вернуть деньги, как только он потребует? Ответ: вышеизложенные слова дают начало (обязательству) со дня (заключения) стипуляции¹¹⁷.

2. Когда Сейя купила по

¹¹⁴ Которому давалась эта гарантия.

¹¹⁵ Здесь письменный документ выступает хотя и решающим, однако всего лишь доказательством существования устной стипуляции. Из презумпции существования такой стипуляции (а не из наличия письменного документа) рождается обязательство.

¹¹⁶ Согласно О. Граденвитцу, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).

¹¹⁷ То есть кредитор может требовать сразу же.КНИГА СОРОК ПЯТАЯ, I 121

поручению Луция Тиция сады, она дала Луцию Тицию обеспечение в том, что, получив от него за это дело все деньги с процентами, она передаст ему собственность на эти сады. Сразу после этого между обоими было заключено соглашение о том, что до ближайших апрельских календ поручитель выплатит всю сумму и получит сады. Вопрос: если до апрельских календ была уплачена не вся цена с процентами, а по прошествии некоторого времени Тиций уже готов был выплатить Сейе остаток суммы с процентами, но Сейя не захотела их принять, и вплоть до настоящего момента со стороны Тиция нет препятствий к уплате остатка, то может ли Тиций, раз он готов выплатить Сейе все деньги, предъявить иск из стипуляции? Ответ: может, если только он не слишком много времени пропустил и женщине не нанесла какого-нибудь ущерба эта задержка. Выяснение же этих обстоятельств следует оставить судье.

3. Тиций написал, что Сейя подарила и передала ему раба на том условии, чтобы он не перешел ни к его брату, ни к сыну, ни к жене, ни к тестю. Он пообещал это Сейе по стипуляции, а затем, по прошествии двух лет, оставил наследниками Сейю и своего брата, и (в завещании им) была выражена воля, чтобы раб не служил брату. Вопрос: может ли Сейя подать иск против (его) брата и (своего) сонаследника? Ответ: может в пределах своего интереса.

4. Дочь, которая собиралась судиться о недолжном завещании, но впоследствии заключила с наследниками мировую сделку, заключив стипуляцию и добавив к ней клаузулу о злом умысле, судилась перед префектом о подложном завещании и не смогла этого доказать. Я спрашиваю: можно ли против нее подать иск из клаузулы о злом умысле? Я ответил, что к этой стипуляции не относится то дело, которое она, согласно изложенному, затеяла позднее.

136. Павел в 5-й книге «Сентенций». Если та вещь, которая составляет предмет стипуляции, обозначается разными именами с одним значением, то не уничтожает обязательство то, что разные лица пользуются для этого разными словами.

1. Если кто-либо стипулирует, что ему будет предоставлен сервитут проезда к его поместью, а затем произведет отчуждение сервитута или его части, то стипуляция теряет силу.

137. Венулейв 1-й книге «Стипуляции». Акт сделки между стипу-лирующим и обещающим должен быть непрерывным (хотя какой-то промежуток времени может и присутствовать), и следует отвечать сти-пулирующему, находясь с ним лицом к лицу. В ином случае если (кредитор) после вопроса услышит (от должника) что-либо постороннее, то (стипуляция) не имеет силы, даже если (должник) в тот же день даст свое обещание.

1. Если я стипулировал раба и имел в виду одного, а ты другого, то сделка не состоялась: ведь стипуляция совершается по согласию обоих.

2. Если я стипулировал так: «Дашь ли в Эфесе?», то сюда включено (некоторое) время, однако спрашивается: какое именно время следует принимать во внимание? И вернее всего для нас будетКНИГА СОРОК ПЯТАЯ, I 123

оставить это дело (на усмотрение) судьи, то есть достойного мужа, который оценил бы, за какое время усердный отец семейства¹¹» может сделать то, что пообещал сделать, так чтобы пообещавший дать в Эфесе не был бы вынужден, размахивая подорожной¹¹⁹, держать путь днем и ночью, в любую непогоду, но и не должен был бы ехать неспеша и казаться достойным порицания; но тогда (этот человек) сделает все, учитывая время (года), его возраст, пол, состояние здоровья, чтобы прибыть достаточно быстро, то есть за то время, за которое большинство людей в его условиях обычно достигают (места назначения). Когда же это время пройдет, то хотя бы он пребывал (к этому моменту) в Риме и не мог дать деньги в Эфесе, он тем не менее правомерно подлежит кондикции или потому, что по его же собственной вине он не смог дать в Эфесе, или поскольку он мог дать посредством другого лица, или потому, что он мог выплатить в любом (другом) месте. Ведь и в случае со срочным долговым обязательством можно уплатить раньше срока, хотя потребовать и нельзя. А если он с помощью подорожной или удачных условий плавания прибудет в Эфес быстрее, чем любой другой, то он сразу же становится связанным обязательством, поскольку в отношении того, что завершено по времени или по факту, нет необходимости в умозаключениях.

3. Также и тот, кто пообещал сделать инсулу, не должен ни в спешке сгонять отовсюду мастеров и излишне напрягать усилия, ни, напротив, довольствоваться одним-двумя (рабочими), но следует соблюдать меру в соответствии с понятием об усердном строителе, сроках и особенностях места. Также если работа не начата в тот день, когда должна была начаться, тогда должно оцениваться только то, что могло быть сделано в этот промежуток времени. Когда же прошло время, за которое инсула должна была быть построена, если после этого обещавший все же построит ее, он должен быть освобожден (от обязательства), как освобождается и тот, кто пообещал, что он что-либо даст, если он передаст это хоть когда-нибудь.

4. Следует рассмотреть, сразу ли связан обязательством тот, кто пообещал дать 100, или же обязательство не имеет силы до тех пор, пока он не сможет собрать деньги. Ведь что (произойдет), если он не имеет их дома или не найдет кредитора? Но это все выходит за пределы (понятия) естественного препятствия и касается возможности выдачи. Однако возможность (выдачи обусловлена) подходящими или неподходящими возможностями лица, а не того, что обещают. А иначе если кто-либо пообещает Стиха, то мы будем выяснять: где Стих? Да и немногим, кажется, отличается (формулировка) «я дам в Эфесе»: не обещает ли он то, что в Эфесе, когда сам он в Риме? Ведь и это тоже касается возможности выдачи, поскольку и в случае с деньгами, и в случае со Стихом

¹¹⁸ Отец семейства здесь просто синоним рачительного хозяина.

"' Duplomate (diplomate) - букв, «с помощью документа, дающего право внеочередного проезда по императорскому почтовому тракту». Т. Моммзен это слово уничтожает.КНИГА СОРОК ПЯТАЯ, I 125

общее то, что обещавший в настоящий момент дать не может. И в целом причина трудности создает неудобство для обещавшего, а не препятствие для стипулировавшего, а то пойдут разговоры, что и тот не может дать, кто пообещал чужого раба, которого господин не продает.

5. Если я стипулировал у того, кто не может выполнить, в то время как для кого-либо другого это возможно, то Сабин пишет, что стипу-ляция заключена правомерно.

6. Если кто-либо стипулировал на том условии, что Тиций продаст священную или религиозную вещь, или площадь, или базилику, или еще что-нибудь такого рода, что навечно отдано в публичное пользование, - когда вообще условие в соответствии с правом не может исполниться или же когда (должнику) не дозволено этого делать, - то стипуляция не имеет никакого значения, как если бы было вставлено такое условие, которое невозможно по природе. И к делу не относится, что право может измениться и то, что сейчас невозможно, может впоследствии стать возможным. Ведь стипуляция должна оцениваться не в соответствии с неким будущим правом, а в соответствии с настоящим.

7. Если мы стипулируем с той целью, чтобы что-либо было сделано, то Лабеон говорит, что весьма полезно и изящно будет обусловливать штраф так: «если это не будет сделано», а когда стипулируем с той целью, чтобы чего-то не делалось, тогда таким образом: «если будет сделано противно этому». Когда же мы стипулируем, чтобы одновременно что-то делалось, а что-то не делалось, то следует принять такую (формулировку): «если не сделаешь этого и если сделаешь что-либо противно этому».

8. Кроме того, следует знать, что когда мы стипулируем, чтобы что-то было дано, мы не можем приобрести это только для одного из наследников, а это по необходимости приобретается для всех. Когда же мы стипулируем, чтобы что-то было сделано, то и личность одного (из наследников) будет правомерно приниматься во внимание.

138. Он же в 4-й книге «Стипуляции». Сабин говорит, что тот, кто стипулирует, что ему будет дано в определенные нундины¹²⁰, может требовать в первый же их день. А вот Прокул и прочие авторы противоположной школы считают, что нельзя требовать, пока остается еще хотя бы небольшое время из нундин. Я же согласен с Прокулом.

1. Если я стипулировал безусловно, что будет дано то-то или то-то, то тебе можно будет сколько угодно изменять свою волю относительно того, что ты будешь предоставлять, поскольку различно значение выраженного волеизъявления и того, которое подразумевается¹²¹.

¹²⁰ Вообще, нундины - «выходной» (ярмарочный) день римской восьмидневной недели. Здесь же этим словом называется вся неделя.

¹²¹ То есть если бы в стипуляции было указание на будущее волеизъявление, например: «Дашь ли... по твоему выбору», тогда, сделав выбор, ты уже не мог бы его изменить. Естественно, «сколько угодно» можно менять решение лишь в известных пределах - пока обещанная вещь не потребована кредитором.КНИГА СОРОК ПЯТАЯ, I 127

139¹²². Он же в 6-й книге «Стипуляций». Если мы требуем что-либо на основании двойной стипуляции'²³, то следует предъявлять иск к наследникам продавца в целом, и они должны по нему отвечать все (солидарно), и если один их них сбежит, то это ничем не поможет остальным в защите, поскольку продажу следует защищать в целом, ведь она по природе своей неделима. И поэтому связаны обязательством все, а предоставление для каждого зависит от его наследственной доли.

140. Павел в 3-й книге «Комментариев к Нерацию». Стипуляция после перечисления многих вещей заканчивалась так: «Все то, что было описано выше, (обещаешь ли) дать?» Видимо, стипуляций здесь столько, сколько вещей.

1. О такой стипуляции: «(Обещаешь ли) дать в годичный, двухлетний и трехлетний срок столько-то серебра в надлежащий день?», у старых (юристов) были разные мнения. Павел. но вернее всего, что здесь содержатся три стипуляции на три суммы.

2. Хотя и считается, что обязательство прекращается, когда создается такое положение, в котором оно не может начаться, однако это верно не для всех (обязательств). Так, член товарищества не может стипулировать сервитут проезда, прохода или прогона (скота) к общему поместью¹²⁴, и, однако, если тот, кто все же стипулировал, оставит двух наследников¹²⁵, то стипуляция не гасится. Не может быть приобретен и сервитут соответственно части (общей собственности), однако, приобретенный частично, он все же сохраняется - так получается, если часть служащего или господствующего имения становится собственностью другого.

141. Гай во 2-й книге «Об обязательствах словами». Если раб или подвластный сын стипулирует так: «такую-то вещь или такую-то, какую я захочу», то решать, ту или другую, должен не отец или господин, а раб или сын.

1. Также если будет привлечено постороннее лицо, например таким образом: «какую из них выберет Тиций», то стипулировавший имеет возможность требовать какую-либо из них не иначе, как когда Тиций сделает выбор.

2. Несовершеннолетний, как только он начал говорить, может правомерно стипулировать; однако если он состоит в отцовской власти, то даже с одобрения отца он не может связать себя обязательством. Совершеннолетний¹²⁶ же, находящийся в отцовской власти, обычно связывается обязательством,

¹²² Ср. D. 26.7.51; 46.7.17 (примеч. ред.).

¹²³Stipulatio duplae - заключаемая при сделках купли-продажи стипуляция о том, что в случае эвикции проданной вещи у покупателя продавец обязуется вернуть ему двойную цену. Бехманн (Bechmann) считает, что этот термин является интерполяцией Юстиниана.

¹²⁴ Член товарищества не может своевольно вносить изменения в общую собственность, даже если эти изменения улучшают ее.

¹²⁵ Со смертью одного из членов договор товарищества прекращается.

¹²⁶Pubes - мужчины с 14, женщины с 12 лет.КНИГА СОРОК ПЯТАЯ, I 129

как и лицо своего права. Но что мы говорим здесь о несовершеннолетнем, то же самое следует сказать и о ■'несовершеннолетней¹*¹²⁷ подвластной дочери.

3. Если я стипулирую так: «(Дашь) мне или Тицию?», а ты обещаешь, что дашь мне, то, согласно всеобщему мнению, ты ответил на (поставленный) вопрос, поскольку считается, что обязательство приобретается только для меня, Тицию же возможна только правомерная уплата¹²⁸.

4. Если между теми, кто находился (в тот момент) в Риме, заключена была такая стипуляция: «Обещаешь ли дать сегодня в Карфагене?», то, как полагают некоторые, не всегда основание стипуляции считается невозможным. Ведь может статься, что и стипулировавший, и обещавший уже за какое-то время до этого известили каждый своего казначея, что в этот день будет заключена стипуляция, и обещавший предписал своему казначею, чтобы тот выдал, а стипулировавший своему - чтобы (тот) принял (долг). А если это было так, то стипуляция может и иметь силу.

5. Когда я стипулирую «мне или Тицию», то, как говорят, не может быть обозначена одна вещь для меня, а другая - для Тиция, как, например, «мне 10 или Тицию раба». Однако если Тицию выдана та вещь, которая упомянута в отношении его личности, то хотя обещавший в силу самого права и не освобождается (от обязательства), однако может защищаться посредством эксцепции.

6. А вот время может быть обозначено разное, например: «мне в январские календы или Тицию в февральские». Мало того, к личности Тиция может быть отнесен даже более ранний срок, например: «мне в февральские календы, Тицию в январские», в каковом случае мы будем понимать стипуляцию так: «Если не дашь Тицию в февральские календы, то обещаешь ли дать мне в январские?»

7. Но я опять-таки могу стипулировать даже мне безусловно или Тицию под условием. А вот если наоборот, мне под условием или Тицию безусловно, то стипуляция будет тщетной, если только условие в отношении меня не исполнится; то есть если обязательство в отношении меня не приобретет силы, прибавление (Тиция) не может ничего значить. Другое дело, если я стипулирую так: «Если корабль придет из Азии, обещаешь ли дать мне или Тицию?» При таком условии считается, что и упоминание Тиция может быть добавлено.

8. Из этого видно, что если одно условие привязано к моей личности, а другое - к личности Тиция и в отношении меня условие не исполнится, то вся стипуляция не будет иметь никакого значения. При исполнении же моего условия если исполнится и условие Тиция, то возможна будет уплата и Тицию. Если же в отношении него условие не исполнится, то он считается не упомянутым (в стипуляции).

9. Из всего этого видно, что хотя

¹²⁷ Согласно Мандри (Mandry), интерполяция Юстиниана (примеч. ред.). ²⁸ То есть с уплатой Тицию должник освобождается от обязательства, но Тиций обязан выдать мне предоставление.КНИГА СОРОК ПЯТАЯ, II 131

другое лицо упоминается неправомерно, однако из-за этого в отношении нас стипуляция ничуть не меньше действительна.

Титул II¹». Об установлении двух соисполнителей обязательства

1. Модестин во 2-й книге «Правил». Тот, кто стипулирует, называется кредитором; тот, кто обещает, считается должником.

2. Яволен в 3-й книге «Из Плавция». Если двое ^<пообещали или* стипулировали одни и те же деньги, то в силу самого права ^<и причитаются (деньги) каждому из них в целом, и должен каждый из них все целиком*¹³⁰. И поэтому исковым требованием или акцептиляцией одного из них все обязательство погашается.

3. Ульпиан в 47-й книге «Комментариев к Сабину». Не стоит опасаться новации¹³¹ в отношении двух должников, ^едь даже если сначала ответит один, а второй будет заслушан через какой-то промежуток времени, все равно нужно сказать, что первоначальное обязательство остается и последующее добавляется*¹³², и не важно, вместе ли они пообещали или по отдельности, раз между ними было установлено так, что они оба становятся должниками; *и никакой новации не произойдет*¹³³.

1. Там, где есть два участника (обязательства), можно даже от одного из них требовать все целиком, ведь таково свойство двух (солидарных) должников, что каждый из них обязан в целом объеме и от каждого можно требовать. Однако нет никаких сомнений, что можно требовать от каждого и часть, так же как мы можем требовать от должника и его поручителя. Ведь если обязательство одно, то одна и сумма, так что даже если один уплатит, то все освобождаются¹³⁴.

4. Помпоний в 24-й книге «Комментариев к Сабину». Два должника связываются обязательством независимо от того, ответили ли они «обещаю» или «обещаем», когда их спрашивали «обещаете ли», или же «обещаем», когда спрашивали «обещаешь ли».

5. Юлиан в 22-й книге «Дигест». Нет никого, кто не знал бы, что можно обещать чужую работу и привлекать к такому обязательству поручителя. И поэтому ничто не мешает установить двух кредиторов или должников, как если у одного мастера два кредитора стипулиру-ют одни и те же работы. И наоборот, два мастера одной квалификации считаются обещающими одни и те же работы и становятся двумя должниками.

¹²⁹ Ср. Bas. 43.2; С. 8.40 (примеч. ред.).

¹³⁰ Согласно О. Градснвитцу, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).

¹³¹ Ср. это предложение с D. 46.1.6 рг. (примеч. ред.).

¹³² Согласно Ф. Айзелю, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).

¹³³ Согласно П. Крюгеру, интерполяция Юстиниана. Ср. D. 46.2.9рг.; 23.3.35 (примеч. ред.). ³⁴ Переводчик следует чтению Бильдердика.КНИГА СОРОК ПЯТАЯ, II 133

6. Он же в 52-й книге «Дигест». Если я, собираясь установить двух должников, спрошу каждого из них, а ответит только один, то я полагаю, что скорее всего связывается обязательством тот, кто ответил. Ведь вопрос не был поставлен в зависимость от второго лица, так чтобы (первое) было связано обязательством только в том случае, если и второе ответит.

1. Однако если установлены два должника, то я не сомневаюсь, что кредитор может выбирать, привлечь ли ему поручителя со стороны каждого или же только (со стороны) одного из них.

2. Но если спрошенный двумя стипулянтами должник ответит только одному, что он обещает, то он связан обязательством только перед ним одним.

3. Без сомнения, два должника могут быть установлены (только) таким образом, чтобы принималось во внимание и время, в течение которого каждый из них отвечает. Однако умеренный временной промежуток, а также промежуточное действие, которое не вступает в противоречие с обязательством, не вредят установлению двух должников. Также если и поручитель даст ответ на вопрос между ответами двух должников, то может считаться, что это не мешает обязательству должников, поскольку не вводится ни большой промежуток времени, ни такое действие, которое входит в противоречие с обязательством.

7¹³⁵. Флорентин в 8-й книге «Институций». Из двух должников один может быть связан обязательством безусловно, другой - со сроком или под условием. Ведь срок или условие не будут препятствием, чтобы потребовать у того, кто связан обязательством безусловно.

8. Ульпиан в 1-й книге «Ответов». При такой формулировке: «и обещаем предоставить тебе это по твоей стипуляции», важно, каков именно был договор между контрагентами. Ведь если (он был таков), что было два должника, то тот, кто отсутствовал, не подлежит (ответственности по) иску, а присутствующий связан обязательством в полном объеме; если же нет, то он обязан в части.

9. Папиниан в 27-й книге «Вопросов». Я поместил одну и ту же вещь на хранение наравне у двух лиц и получил обеспечение от каждого или же на тех же условиях ссудил одну и ту же вещь двум лицам. Они становятся двумя (солидарными) должниками, поскольку (это происходит) на основании не только слов стипуляции, но и других договоров, как то: купли-продажи, найма-подряда, хранения, ссуды, завещания, - как, например, если завещатель, назначив нескольких наследников, сказал: «Тиций и Мевий пусть дадут Семпронию 10».

1. Но если кто-то заключил соглашение о хранении у двух лиц так, чтобы убытки за вину были возмещены каждым, то скорее здесь нет двух должников, раз обязательство ими было принято не поровну¹³⁶. Иным образом следует судить, когда два (действительно солидарных) должника также

¹³⁵ Ср. lust. Inst. III.16.2 (примеч. ред.).

¹³⁶ Имеется в виду, что каждый будет отвечать за свою вину, а не оба солидарно за вину любого из них.КНИГА СОРОК ПЯТАЯ, II 135

пообещали возместить (убытки за) вину, если одному из них в соответствии с заключенным впоследствии соглашением вина была прощена, поскольку соглашение, заключенное в отношении одного лица, не может изменить обязательства, которое изначально устанавливает двух (солидарных) должников. Поэтому если они члены товарищества и имела место общая вина, то соглашение, заключенное с одним из них, поможет и другому.

2. Установив двух должников из разных мест, я стипулировал, что мне будет дано в Капуе. Подсчет времени будет производиться для каждого отдельно, ведь хотя они и обременены совершенно одинаковым основанием (обязательства), тем не менее в отношении каждого из них существует свое собственное обязательство.

10. Он же в 37-й книге «Вопросов». Если два должника не являются членами товарищества, то одному из них не поможет, что кредитор должен другому деньги.

11. Он же в 11-й книге «Вопросов». Вполне возможно для (солидарных) должников взаимно привлечь поручителей. Таким образом, кредитор, если только захочет разделить свой иск, - ведь его не следует принуждать разделять его, - сможет подходить к нему же¹³⁷ как к главному должнику с иском о части (долга) еще и потому, что поручитель (одного должника) выступает и за другого, а не так, как он подходил бы при разделе исков к двум должникам.

1. Когда из табличек узнали, что «такой-то и такой-то стипулировали 100», и там не было прибавлено: «так, чтобы они были двумя (солидарными) кредиторами», то было сочтено, что каждый из них стипулировал половину.

2. И напротив, если бы нашли такую запись: «столько-то золотых Юлий Карп стипулировал, а мы, Антонин Ахиллес и Корнелий Дий, обещали», то также причитается по половине (с каждого), поскольку не было прибавлено, что каждый пообещал в полном объеме так, чтобы они стали двумя должниками.

12. Венулей во 2-й книге «Стипуляций». Если из двух человек, собирающихся пообещать (одну вещь), один ответит сегодня, а другой на следующий день, то, (как сказал) Прокул, они не являются двумя (солидарными) должниками, а тот, который ответил на следующий день, вообще не считается связавшим себя обязательством, "если кредитор или должник уже перешли к другим делам, даже если (второй должник) ответил тогда, когда эти дела были уже закончены^».

1. Если я стипулировал одни и те же 10 у Тиция и несовершеннолетнего без одобрения опекуна или у раба и установил как бы двух должников, то Юлиан пишет, что связан обязательством только Тиций, хотя если пообещает раб, то это должно быть учтено в иске о пекулии, как если бы он был свободным.

¹³⁷ К поручителю.

л. поручителю. ¹³⁸ По мнению Ф. Айзеля, интерполяция Юстиниана.КНИГА СОРОК ПЯТАЯ, II 137

13. Он же в 3-й книге «Стипуляций». Если один должник станет наследником другого должника, то следует сказать, что он принял на себя оба обязательства. Но ведь когда присутствует другое различие в обязательстве, как, например, между главным должником и поручителем, то считается, что одно уничтожается другим. Однако если оба обязательства попадают в ведение одного лица, то невозможно выяснить, почему одно обязательство должно гаситься в большей степени, чем другое. И поэтому если и кредитор станет наследником (солидарного кредитора), то он приобретает два обязательства.

14. Павел в 3-й книге «Руководств». И в преторских стипуляциях может быть два участника (обязательства).

15. Гай во 2-й книге «Об обязательствах словами». Если то, что стипулировали я и Тиций, как считается, может быть собственностью только одного лица, как, например, когда мы стипулируем узуфрукт или дачу приданого, то мы не можем стать двумя (солидарными) кредиторами. Это пишет и Юлиан. Он же говорит, что и если Тиций и Сей стипулировали 10 или Стиха, который принадлежит Тицию, то не считается, что они два (солидарных) кредитора, раз Тицию причитается только 10, а Сею - Стих или 10. А из этого вытекает то, что если (должник) выдаст тому или другому 10 или Сею Стиха, он тем не менее остается обязанным перед другим (кредитором). ^<Однако следует сказать, что если он выплатил одному 10, он освобождается от обязательства перед другим*¹¹⁹.

16. Он же в 3-й книге «Об обязательствах словами». Как только из двух (солидарных) кредиторов один подал иск, должник ничего не добьется, предложив деньги второму.

17. Павел в 8-й книге «Комментариев к Плавцию». Оставлен ли легат через определенных, поименно названных, наследников или же через всех, кроме одного, Атилицин, Сабин и Кассий говорят, что они будут должны выдать весь легат в соответствии со своими наследственными долями, поскольку их обязывает наследство. То же самое (происходит) и когда перечисляются все наследники.

18. Помпоний в 5-й книге «Из Плавция». Действия одного из должников, пообещавших одного Стиха, вредят и другому.

19. Он же в 37-й книге «Комментариев к Квинту Муцию». Когда двое должны одни и те же деньги, если один устраняется от обязательства из-за умаления правоспособности, другой не освобождается. Ведь весьма важно, выдается ли сама вещь или же освобождается от обязательства лицо. Когда освобождается лицо, а обязательство продолжается, другой остается обязанным. И поэтому если кто-то подвергся лишению воды и огня, то поручитель, данный им после этого, связан обязательством.

¹³⁹ По мнению А. Фабсра, интерполяция Юстиниана.КНИГА СОРОК ПЯТАЯ, III 139

Титул III"⁰. О стипуляциях рабов

1. Юлиан в 52-й книге «Дигест». Когда стипулирует раб, то не важно, стипулирует ли он дать ему самому, господину или сделает еще какое-нибудь прибавление.

1. Если у твоего раба, находящегося у меня в добросовестном услужении, был пекулий, который (на самом деле) принадлежал тебе, и я дал из него деньги в долг Тицию, то монеты остаются твоими, а стипулируя эти деньги для меня, раб не производит никакого (юридического) действия. Следовательно, ты можешь получить эти деньги с помощью виндикационного иска.

2. Если мой и твой общий раб дал в долг деньги из пекулия, который принадлежит тебе одному, то он приобретает обязательство для тебя, и если он в стипуляции назвал меня (кредитором), то тем самым не освободил должника от обязательства перед тобой, но каждый из нас имеет иск: я - из стипуляции, а ты - поскольку это твои деньги были отсчитаны. Однако должник может защищаться против меня эксцепцией о злом умысле.

3. Если мой раб стипулировал, чтобы было дано моему же рабу, то это надо понимать так же, как если бы он стипулировал в мою пользу, а то, что он стипулировал в пользу твоего раба, - так же, как если бы он стипулировал в твою пользу. Так что первая стипуляция рождает обязательство, вторая же не имеет никакого значения.

4. Общий раб представляет собой как бы двух рабов. Поэтому если мой собственный раб стипулирует в пользу общего моего и твоего раба, то в этой одной словесной формуле будет присутствовать то же правовое основание, как было бы, если бы были заключены две отдельные стипуляции: одна в пользу моего раба, другая - в пользу твоего раба. И мы не должны считать, что для меня приобретается только половина, а (остальная) часть (обязательства) не имеет никакого значения. Ведь личность общего раба находится в таком состоянии, что в отношении того, что один из господ может приобрести, а другой не может, дело рассматривается так, как если бы (этот раб) принадлежал только тому, для кого он имеет возможность приобрести.

5. Если раб, на которого существует узуфрукт, стипулировал что-либо (в одной стипуляции) в пользу фруктуария или собственника, то если он стипулировал это из имущества фруктуария¹⁴¹, стипуляция тщетна, поскольку (иначе) он мог бы приобрести иск для обоих, а вот если он стипулировал из другого источника, то может требовать собственник, и если обещавший уплатит фруктуарию, то освобождается от обязательства.

6. Если общий раб Тиция и Мевия стипулирует таким образом: «Обещаешь ли в календы дать 10 Тицию?

¹⁴⁰Bas. 43.3 (примеч. ред.).

¹⁴¹ То есть стипулировал возврат долга, который дал из имущества фруктуария.КНИГА СОРОК ПЯТАЯ, III 141

Если в календы не дашь 10 Тицию, обещаешь ли тогда дать Мевию 20?», то считается, что здесь две стипуляции, но если в календы 10 не будут даны, то каждый господин может подавать иск, однако в отношении второго обязательства, заключенного в пользу Мевия, Тицию будет противостоять эксцепция о злом умысле.

2. Ульпиан в 4-й книге «Комментариев к Сабину». Общий раб не может стипулировать себе самого себя, хотя и считается, что он может стипулировать себя в пользу господина: ведь он приобретает для господина не себя, а обязательство в отношении себя.

3. Он же в 5-й книге «Комментариев к Сабину». Если стипулиру-ет государственный раб, или раб муниципия, или колонии, то я полагаю, что стипуляция имеет силу.

4. Он же в 21-й книге «Комментариев к Сабину». Если общий раб стипулирует себе и одному из своих господ, то это так же, как если бы он стипулировал всем господам и еще одному из них, например Тицию и Мевию и еще Тицию. И, видимо, Тицию причитается три четверти, а Мевию - четверть.

5. Он же в 48-й книге «Комментариев к Сабину». Общий раб принадлежит всем не так, как если бы каждый владел им целиком, но в соответствии с некими нераздельными частями, так что эти части имеют в себе больше идеального, чем телесного. И поэтому если он что-либо стипулирует или приобретает на другом основании, то он приобретает для каждого (господина) в соответствии с частью собственности, которую они в нем имеют. Однако ему можно стипулировать и с указанием имени в пользу конкретного господина или получать переданную вещь так, чтобы приобрести ее только для него одного. Но даже если он не путем указания имени стипулирует в пользу (одного) господина, а по приказу одного из господ, то мы пользуемся тем правом, согласно которому он приобретает исключительно в пользу того, по чьему велению он стипулировал.

6. Помпоний в 26-й книге «Комментариев к Сабину». Офилий правильно говорил, что и получив что-либо с помощью традиции и по договору хранения или ссуды, (раб) может приобретать для того, кто приказал. Говорят, что того же мнения придерживались и Кассий, и Сабин.

7. Ульпиан в 48-й книге «Комментариев к Сабину». Поэтому если (у раба), например, четыре господина и он стипулировал по приказу двоих из них, то он приобретает только для тех, кто приказал, и, вероятнее всего, для них приобретается не поровну, а в соответствии с долей собственности (на раба). То же самое я считаю и в случае, если установлено, что он стипулировал для них поименно. Ведь даже если бы он стипулировал по приказу всех (господ) или для всех поименно, то мы бы не усомнились, что он приобретает для всех в соответствии с долей собственности, а не поровну.

1. Если общий рабКНИГА СОРОК ПЯТАЯ, III 143

(товарищества) стипулировал у одного из членов товарищества, то в случае, если он стипулировал в пользу другого члена с указанием имени, причитается только этому последнему. Однако если он стипулировал без какого-либо прибавления, то все части (приобретения), кроме той, в которой должник является его господином, он приобретает остальным членам товарищества. Это имеет такое же правовое основание, как если бы он стипулировал что-либо этому члену товарищества с указанием имени¹⁴². Юлиан считал, что иногда, хотя (раб) стипулировал и не по приказу, и не с указанием имени в пользу одного из господ, он тем не менее приобретает одному только ему: как если он стипулирует что-нибудь, что может быть приобретено не для каждого. Например, если он стипулировал сервитут для Корнелиева поместья, а (служащий) участок принадлежал Семпронию, другому его господину, то он приобретает только для одного (Корнелия).

8. Гай в единственной книге «О казусах». Так же (будет), если один из господ собирается жениться и этому рабу обещают приданое (для него).

9. Ульпиан в 48-й книге «Комментариев к Сабину». Также если раб двух господ, Тиция и Мевия, стипулировал раба, который принадлежал Тицию, то он приобретает только для того, чьим этот раб не был. Но даже если он стипулирует Стиха себе или так: «Обещаешь ли дать Мевию и Тицию?», то он приобретает его полностью для Мевия - то, что не может быть приобретено одному из господ, принадлежит тому, для кого может быть установлено обязательство.

1. Если раб, имея двух господ, стипулировал для своих господ так: «тому-то или тому-то», то спрашивается: действительна ли стипуляция? Кассий написал, что стипуляция недействительна, Юлиан одобряет мнение Кассия, и мы пользуемся таким правом.

10. Юлиан в 52-й книге «Дигест». Но даже если он стипулирует так: «Обещаешь ли дать Тицию 10 или Мевию поместье?», то поскольку не ясно, для кого из них он приобретает иск, постольку следует считать стипуляцию недействительной.

11. Ульпиан в 48-й книге «Комментариев к Сабину». Но если он стипулирует себе либо Приму или Секунду, своим господам, то и здесь все равно следует признать, как это делает Юлиан, что стипуляция недействительна. Но только ли прибавление недействительно или же вся стипуляция? Я полагаю, что недействительно только прибавление, ведь тем, что он говорит «мне», он приобретает иск из стипу-ляции для всех (господ). А не имеет ли тут место (возможность) уплаты в отношении всех (господ) по примеру лица постороннего? И я Думаю, что уплата им возможна так же, как когда я стипулирую «мне

⁴² То есть если он «именной» должник, то у него отнимется столько, сколько прибавилось бы, если бы он был «именным» кредитором.КНИГА СОРОК ПЯТАЯ, III 145

или Тицию». Так почему же стипуляция с упоминанием Прима или Секунда недействительна и уплата невозможна? Такое мнение существует, поскольку мы не находим, в отношении кого из них действительна стипуляция, а в отношении кого - уплата.

12. Павел в 10-й книге «Вопросов». Ведь если оба способны принять обязательство, то мы не находим, кто из них прибавлен, и, таким образом, нет никого, кто может подавать иск.

13. Ульпиан в 48-й книге «Комментариев к Сабину». Ведь когда раб стипулирует в пользу господина или постороннего, то действительна и стипуляция в отношении господина, и уплата постороннему лицу. А здесь (в вышеописанном случае) равенство сторон¹⁴³ лишает силы и стипуляцию, и (возможность) уплаты.

14. Юлиан в 3-й книге «Комментариев к Урсею Фероксу». Когда мой раб находился у вора, он стипулировал, что вору будет дано. Сабин считает, что вору ничего не причитается, поскольку в то время, когда раб стипулировал, он не находился у него в услужении¹⁴⁴. Но и я не смогу подать иск из этой стипуляции. Однако если он стипулировал, исключив личность вора, то, конечно, иск (из стипуляции) приобретается для меня, однако вору не должен быть дан против меня иск ни из поручения, ни какой-нибудь иной.

15. Флорентин в 8-й книге «Институций»™*. Стипулирует ли мой раб для меня, или для себя, или для своего сотоварища по рабству, или безлично: «чтобы было дано», он приобретает тем самым для меня.

16. Павел в 4-й книге «Правил». Раб, входящий в состав наследства, стипулировав с указанием имени для будущего наследника, не произвел этим никакого действия, поскольку во время стипуляции наследник еще не был его господином.

17. Помпоний в 9-й книге «Комментариев к Сабину». Если мой и твой общий раб стипулирует сервитут проезда, или прохода, или прогона (скота) без прибавления нашего имени, в то время как один я имею соседнее (с обремененным сервитутом участком) поместье, то он приобретает только для меня одного. А если и ты имеешь (соседнее) поместье, то сервитут в полном объеме приобретается и для меня.

18. Папиниан в 27-й книге «Вопросов». Если общий раб, принадлежащий Мевию и воинскому пекулию, оставшемуся после смерти подвластного сына-воина, стипулирует (что-либо) до того, как назначенный (наследник) примет наследство, то вся стипуляция заключается в пользу того товарища, который в этот момент является единственным его господином, поскольку тот, чьим наследство еще не стало, не представляет

¹⁴¹ Равенство сторон и вытекающая из него невозможность определить, кто из них «хозяин иска».

¹⁴⁴ То есть не был его рабом.

¹⁴⁵ Ср. lust. Inst. III. 17.1 (примеч. ред.).КНИГА СОРОК ПЯТАЯ, III 147

части¹⁴⁶. Ведь если кто-то скажет, что у подвластного сына есть наследник, то из этого не будет следовать, что сразу же и наследство стало принадлежать ему, раз благодеяние императорских конституций имеет место в том, чтобы подвластный сын мог завещать свой пекулий, а эта привилегия не имеет силы, пока завещание не будет подтверждено принятием (наследства).

1. Если раб Тиция и Мевия стипулировал себе часть (себя)¹⁴⁷, которая принадлежит Мевию, то стипуляция ничтожна, в то время как если он стипулировал, что будет дано Тицию, то это (обязательство) приобретается для Тиция. А если стипуляция заключена просто: «Обещаешь ли дать ту часть (меня), которая принадлежит Мевию?», то здесь, пожалуй, поскольку стипуляция заключена без порока, она следует за тем лицом, за которым (следовать) может¹⁴⁸.

2. Раб господина, захваченного в плен врагами, стипулировал в пользу господина. Хотя все, что раб стипулирует или приобретает от другого лица, отходит также к наследнику пленного, тем не менее правовое положение его не такое, как у подвластного сына (в том же случае), поскольку (сын) не состоял бы уже во власти (отца), когда стипулировал, и после этого он не считается - как в случае с рабом - частью наследства; тем не менее в предложенном случае можно спросить: не считается ли, что по этой стипуляции для наследника ничего не было приобретено, как если бы раб, входящий в состав наследства, стипулировал что-либо для умершего или даже для будущего наследника? Но в изложенном деле раб будет приравнен к сыну. Ведь даже если сын пленного стипулирует что-либо для отца, то дело будет находиться в подвешенном состоянии, и если отец умрет в плену, то будет считаться, что стипуляция не имела никакого значения, поскольку (сын) стипулировал не для себя, а для другого лица.

3. Если раб, находящийся в узуфрукте, подрядился на определенные работы и стипулировал себе на этом основании ежегодную выплату денег, то, как написал Юлиан, по завершении права пользования деньги по стипуляции за оставшееся время приобретает его господин. И это мнение я считаю покоящимся на надежнейшем основании: ведь если, предположим, подряд был заключен на пять лет, то, поскольку не ясно, сколько будет длиться узуфрукт, ежегодная сумма причитается фруктуарию в начале каждого года, и в соответствии с этим стипуляция не переходит к другому, а для каждого приобретается столько, сколько позволяет смысл права. Ведь Даже если тот же раб стипулирует так: «Сколько денег я дам тебе до такого-то срока¹⁴⁹, обещаешь ли столько дать?», то остается в неопределенности, кто будет иметь иск из стипуляции: ибо если он даст из имущества фруктуария или из своих трудов, то даст фруктуарию, а если из иного источника - стипуляция приобретается для господина.

Не представляет части в собственности на раба. |⁴⁷ См. фр. 2 настоящего титула.

⁴⁸ То есть ее приобретает Тиций.

⁴⁹ Имеется в виду срок после окончания договора о пользовании.КНИГА СОРОК ПЯТАЯ, III 149

19¹⁵⁰. Сцевола в 30-й книге «Вопросов». Если чужой раб, находящийся в добросовестном услужении у двух господ, приобретает что-либо из имущества одного из них, то соображения разума требуют, чтобы он приобрел это только для него одного; ведь и в случае с настоящими господами когда приобретается для каждого, то приобретается с учетом частей, ну а если один ничего не приобретает, то другой приобретет все. А следовательно, то же соображение будет и в предложенном случае, чтобы этот чужой раб, который находится у меня и у тебя в добросовестном услужении, приобретал бы из моего имущества все целиком для меня, поскольку для тебя он не может приобрести того, что не из твоего имущества получено.

20. Павел в 15-й книге «Вопросов». Свободный человек по доброй совести находится у меня в услужении на положении раба. Он стипулирует из моего имущества или из своих трудов Стиха, который (на самом деле) принадлежит ему. Вероятнее всего, он приобретает (Стиха) для меня, поскольку если бы он (действительно) был моим рабом, то приобрел бы его для меня. Ведь об этом не следует говорить так, как если бы (Стих) был в его пекулии. Но вот если он стипулирует из моего имущества Стиха, который принадлежит мне, то он приобретает для себя.

1. У Лабеона написано так: отец умер без завещания, оставив подвластных дочь и сына. Дочь всегда придерживалась такого образа мыслей, что считала, что ей из имущества отца ничего не принадлежит. Затем у ее брата родилась дочь, и он умер, пока она была младенцем. Опекуны (этой дочери) повелели рабу ее деда, чтобы он стипулировал у того, кому они продали имущество, относящееся к наследству деда, столько, сколько к тому перешло. Я прошу тебя ответить: сколько по этой стипуляции приобретено для подопечной? Павел: это, конечно, верно, что раб, находящийся в добросовестном владении, приобретает для владельца. Однако если имущество, которое из наследства деда было общим, продано на распродаже наследства, то не считается, что вся цена была стипулирова-на из имущества подопечной, так что (раб) приобретает для обоих¹⁵¹.

21. Венулейв 1-й книге «Стипуляции». Если общий раб стипулирует так: «Обещаешь ли в январские календы дать 10 Тицию или Мевию, моим господам, кто из них будет тогда жив?», то, как пишет Юлиан, такая стипуляция тщетна, поскольку стипуляция может и не находиться в подвешенном состоянии, и (тогда) не ясно, кому из них было приобретено.

22. Нераций во 2-й книге «Ответов». Стипуляция раба, на которого установлен узуфрукт, из имущества господина в пользу фруктуария будет тщетна, а из имущества фруктуария в пользу господина -действительна.

. D. 41.1.23.3 (примеч. ред.). Для подопечной и ее тетки. Хотя та и не пользовалась имуществом из наследства отца, она тем не менее не переставала быть его наследницей - для нее, как для sua heres, нет необходимости в акте принятия наследства.КНИГА СОРОК ПЯТАЯ, III 151

23. Павел в 9-й книге «Комментариев к Плавцию». То же самое следует сказать и о том, кому узуфрукт был оставлен по легату.

24. Нераций во 2-й книге «Ответов». И если узуфрукт (на раба) принадлежит двоим, то все, что он стипулировал для одного из них из своих трудов, приобретается только из той части, в которой узуфрукт принадлежит ему.

25. Венулей в 12-й книге «Стипуляций». Если раб в составе наследства стипулировал (что-то) и получил поручителей, а после этого наследство было принято; то есть сомнения: начинается ли обязательство со времени заключения стипуляций или с принятия наследства? То же самое и в случае, если раб лица, захваченного в плен врагами, получит поручителей. И Кассий считает, что следует начинать отсчет времени с того момента, с которого можно подавать иск против поручителей, то есть когда принято наследство или господин вернулся из плена с возвращением прав.

26¹⁵². Павел в 1-й книге «Руководств». Узуфрукт не может существовать без лица, и поэтому раб тщетно стипулирует узуфрукт. Однако, как говорят, оставить по легату узуфрукт ему можно, поскольку обязательство здесь начинается не сразу¹⁵³. Безусловная же стипуляция не может находиться в подвешенном состоянии. Ну а что, если стипуляция заключена под условием? Но стипуляция и в этом случае не имеет силы, так как стипуляция получает правовой эффект сразу же¹⁵⁴, хотя иск из нее и отсрочен.

27. Он же в 1-й книге «Руководств». Когда общий раб покупает или стипулирует, то хотя бы деньги давались из пекулия, однако то, что следует одному из господ, он приобретает для обоих. Другое дело в случае с рабом фруктуария.

28. Гай в 3-й книге «Об обязательствах словами». Если раб стипулировал из имущества господина «господину или фруктуарию», то, как написал Юлиан¹⁵⁵, обязательство приобретается для господина, но уплатить можно и фруктуарию, как и любому лицу, добавленному (в стипуляций).

1. Если общий раб стипулировал из имущества одного (из господ), то скорее считается, что приобретается для обоих, но тот, из чьего имущества была совершена стипуляция, будет обоснованно судиться с товарищем о возвращении ему части¹⁵⁶ по иску о разделе общего имущества или (расторжении) товарищества. То же самое следует сказать и в том случае, если раб приобретает для одного

¹⁵² Ср. Vat. fr. 55 (примеч. ред.).

¹⁵³ Но только с принятием наследства. За это промежуточное время раб может стать свободным.

⁴ То есть обязательство возникает из любой стипуляций тотчас же, а требование - в зависимости от срока или условия. См. D. 45.3.1.5 (примеч. ред.). Того, что приобрел через раба второй господин.КНИГА СОРОК ПЯТАЯ, III 153

_из господ из своих трудов.

2. Если каждый из господ стипулирует дать Ю их общему рабу и сразу последует ответ, то они станут двумя (солидарными) кредиторами, раз считается, что господин может сти-пулировать в пользу раба.

3. Как по стипуляции в пользу одного (из господ) с указанием имени приобретается только для него, так же и если раб продает что-либо от имени одного из господ, то приобретается (обязательство) только для него. И если он дает в долг деньги, чтобы они были уплачены одному из господ, или совершает любую другую сделку, то он может назвать его по имени, чтобы можно было вернуть или уплатить одному из господ.

4. Вопрос: может ли раб, входящий в состав наследства, стипулировать для будущего наследника? Прокул это отрицал, поскольку в это время (наследник) еще постороннее лицо. Кассий же ответил, что может, поскольку тот, кто впоследствии стал наследником, считается вступившим в наследство в момент смерти умершего. Это соображение он подкрепляет следующим доводом: считается, что все рабы становятся собственностью наследника с момента похорон умершего, даже если он стал наследником через некоторое время. Таким образом, ясно, что по стипуляции раба приобретается для него.

29. Павел в 72-й книге «Комментариев к эдикту». Если общий раб стипулировал так: «Обещаешь ли дать 10 такому-то господину и те же 10 другому?», то мы скажем, что здесь два (солидарных) кредитора.

30. Он же в 1-й книге «Комментариев к Плавцию». Раб одного господина, стипулировав с указанием имени для другого, ничего не приобретает для своего господина.

31. Он же в 8-й книге «Комментариев к Плавцию». Если раб стипулирует по приказу фруктуария или добросовестного владельца, то в тех случаях, когда он не может приобрести для них, он приобретает для своего господина. Иначе будет сказано в случае, если в стипуляции указано их собственное имя.

32. Он же в 9-й книге «Комментариев к Плавцию». Если узуфрукт на раба имеют двое и он стипулирует для одного из них с указанием имени из имущества, которое принадлежит обоим, то, как говорит Сабин, поскольку (должник) связывается обязательством только в пользу одного, следует рассмотреть, каким образом второй узуфруктуарий может получить свою часть, раз между ними нет никакой общности права. И скорее всего между ними может быть использован иск по аналогии (иску) о разделе общего имущества.

33. Он же в 14-й книге «Комментариев к Плавцию». Если свободный человек или чужой раб в добросовестном услужении стипулирует что-либо по приказу владельца из имущества другого лица, то, по словам Юлиана, свободный приобретает для себя, а раб - для господина, поскольку он зависит от приказа господина.

1. Если Два кредитора имеют узуфрукт на одного раба или если он у нихКНИГА СОРОК ПЯТАЯ, III 155

находится в добросовестном услужении и (этот раб) по приказу одного из них стипулировал что-либо у должника, то он приобретает только для него одного.

34. Яволен во 2-й книге «Комментариев к Плавцию». Если раб, отпущенный на свободу по завещанию, не зная, что он свободен, и пребывая в положении раба, входящего в наследственное имущество, стипулирует в пользу наследника, то наследникам ничего не приобретается, если только они знали, что по завещанию он отпущен на свободу, поскольку не может считаться правомерным услужение, в котором он служил бы тем, кто прекрасно знал, что он свободен. От этого случая отличается тот, когда свободный человек, будучи куплен, по доброй совести находится в положении раба, поскольку насчет него его собственное мнение и мнение его покупателя совпадают. Наоборот, тот, кто знает, что человек свободен, хотя бы тот сам не знал о своем положении, не может считаться его владельцем.

35. Модестин в 7-й книге «Правил». Раб, входящий в состав наследства, правомерно стипулирует в пользу как будущего наследника, так и самого наследства.

36. Яволен в 14-й книге «Писем». Все, что стипулирует раб, которого бросил господин, не имеет никакого значения (для последнего), поскольку считается, что тот, кто бросил вещь, вообще от нее отказался и не может пользоваться трудами того, кого он не считает по праву принадлежащим себе. А если его взял другой, то он может приобретать для него по стипуляции: ведь это как некоторого рода дарение. Ибо между рабом, входящим в состав наследства, и брошенным рабом очень большая разница, поскольку один по праву принадлежит к наследству, ^<и тот, кто охватывается общим наследственным правом, не может считаться брошенным*¹», другой же, будучи брошен по воле господина, не может считаться подходящим для использования 'тем, кто его бросил*.

37. Помпоний в 3-й книге «Комментариев к Квинту Муцию». Если общий раб стипулировал таким образом: «Обещаешь ли дать Луцию Тицию и Гаю Сею?», то поскольку они его господа, каждому из них причитается поровну. А если так: «Обещаешь ли дать моим господам?», то им причитается в той части, в которой они являются господами. Если же так: «Обещаешь ли дать Луцию Тицию и Гаю Сею, моим господам?», то возможны сомнения: причитается ли им поровну или в той части собственности, которую они в нем имеют? И тут важно, для указания чего что было прибавлено и какая часть стипуляции несла основный смысл. И когда имена поставлены вначале, то более разумным видится, чтобы стипуляция приобреталась для них поровну, поскольку название «господа» считается прибавленным для ясности¹⁵⁸.

⁵⁷ Согласно П. Бонфанте, возможно, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.). " Согласно К. Феррини, это предложение - интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).КНИГА СОРОК ПЯТАЯ, III 157

38. Он же в 5-й книге «Комментариев к Квинту Муцию». Если мой раб стипулирует себе у моего вольноотпущенника определенные услуги, то Цельс пишет, что стипуляция тщетна. Иное дело, если к стипуляции не было добавлено слово «себе»¹⁵⁹.

39. Он же в 22-й книге «Комментариев к Квинту Муцию». Если раб, на которого мы имеем узуфрукт, стипулирует в пользу собственника с указанием имени из имущества фруктуария или из своих трудов, то приобретается для собственника. Но следует рассмотреть, с помощью какого иска фруктуарий может получить возмещение от собственника. А также если (чужой) раб находится у нас в добросовестном услужении и то, что он может приобрести для нас, он стипули-ровал для своего господина, тогда он приобретает это для него. Но мы спросим: с помощью какого иска мы можем получить возмещение? И небезосновательно мнение, которое высказал нащ Гай, что в обоих случаях можно предъявить кондикцию к господину.

40. Он же в 33-й книге «Комментариев к Квинту Муцию». Любой договор, который заключает раб, пока он служит нам, даже если он включил в предмет стипуляции свое отчуждение или освобождение, приобретается для нас, поскольку тогда, когда он заключал договор, над ним была наша власть. То же самое (происходит) и в случае, если заключает договор подвластный сын, причем даже если он относит это ко времени после своей эманципации, это все равно причитается нам, если только он сделал это со злым умыслом.

159 g смысле «мне».